大企業(yè)應注意14項納稅遵從風險
大企業(yè)應注意14項納稅遵從風險
201*年8月4日信息來源:會計網(wǎng)校點擊次數(shù):
201*年江蘇省國稅局借鑒國際經(jīng)驗,結(jié)合自身實際,歸納總結(jié)了大企業(yè)和國際稅收征管實踐中
一些稅收風險點,同時配以實際案例作為參考,首次試行向大企業(yè)發(fā)布促進納稅遵從風險提示,希望企業(yè)在今后的生產(chǎn)經(jīng)營中予以關注,主動防范稅收風險,提升自我遵從水平。主要包括以下14個方面:一、企業(yè)應關注自身稅收風險內(nèi)控建設
201*年國家稅務總局下發(fā)了《大企業(yè)稅務風險管理指引》,要求大企業(yè)建立健全內(nèi)部稅務風險控制。201*年我局首次嘗試對部分企業(yè)開展內(nèi)控調(diào)研與測試,了解企業(yè)內(nèi)控環(huán)境、稅收風險評估和控制情況、與財稅相關的信息系統(tǒng)使用情況等。經(jīng)調(diào)研測試,我們的建議:
公司應以完善的治理結(jié)構(gòu)、權(quán)責設置和制衡機制作為內(nèi)控建設和稅收風險防控的基礎。對稅收風險控制要有全員意識和參與度,不能僅停留在公司的財稅部門。
應有專業(yè)勝任能力的稅務管理團隊,不僅要制定日常稅務風險管理的制度、流程,定期監(jiān)督反饋改進,而且要參與企業(yè)重要經(jīng)營決策,對關聯(lián)交易、合并重組等重大稅務問題要有專業(yè)敏感和判斷,并主動與稅務機關討論和交流。
信息化建設中,數(shù)據(jù)的產(chǎn)生、流轉(zhuǎn)到報表生成應形成完整的鏈條,減少人工干預,避免舞弊和數(shù)據(jù)差錯。
無論“引進來”還是“走出去”的企業(yè),都應關注投資所在地對企業(yè)內(nèi)控規(guī)范和稅務風險管理的要求,只有不斷適應當?shù)胤煞ㄒ?guī),減少不理解、不信任、信息不對稱,才能降低不合規(guī)的風險。集團性公司的稅務管理團隊應對整個集團稅務風險控制負責,對各子公司、分支機構(gòu)的稅務風險控制實時監(jiān)控,發(fā)現(xiàn)問題及時響應、及時與稅務機關溝通。
稅收籌劃產(chǎn)品應有合理商業(yè)目的和經(jīng)濟實質(zhì),單純以減少、免除或推遲繳納稅款為目的的籌劃,無論自行制定還是委托中介機構(gòu)制定,企業(yè)都將面臨納稅調(diào)整和承擔相應法律責任的風險。二、集團內(nèi)企業(yè)功能風險承擔與利潤歸屬應相匹配
對企業(yè)集團而言,生產(chǎn)制造、銷售、研發(fā)、管理、投資等不同的功能風險在集團內(nèi)成員間的分擔各不相同,也因此帶來利潤歸屬的不同。我國稅法明確規(guī)定,關聯(lián)企業(yè)間業(yè)務往來應遵循獨立交易原則,集團內(nèi)企業(yè)的利潤歸屬應與獨立企業(yè)在類似功能風險承擔情況下所獲取的利潤大致相符,否則會面臨稅務機關轉(zhuǎn)讓定價調(diào)查風險。
實例參考:境內(nèi)X企業(yè)是某跨國集團設立的外商獨資企業(yè),201*年被認定為高新技術(shù)企業(yè),享受企業(yè)所得稅減率優(yōu)惠和研發(fā)加計扣除等優(yōu)惠。在管理中稅務機關發(fā)現(xiàn)企業(yè)雖然有多項研發(fā)、享有高新技術(shù)企業(yè)待遇、銷售狀況良好,但卻沒有反映出良好的利潤水平。經(jīng)初步調(diào)查,該企業(yè)產(chǎn)品內(nèi)外銷均有,主要承擔研發(fā)、生產(chǎn)制造和境內(nèi)銷售職能,但集團仍按簡單功能的契約加工商給其定位。稅務機關將其列為轉(zhuǎn)讓定價重點嫌疑對象后,企業(yè)主動與稅務機關溝通,自行調(diào)整應納稅所得額近8000萬元。三、間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓可能涉及中國稅收管轄權(quán)
大多數(shù)企業(yè)認為,跨國間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)無需在中國納稅,對間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓未引起重視。201*年,我國根據(jù)國際慣例規(guī)定,符合一定條件的間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓,中國具有稅收管轄權(quán)。建議跨國公司對我國居民企業(yè)的股權(quán)間接轉(zhuǎn)讓前要慎重考慮,并就具體情況與稅務機關提前溝通,探討是否為中國具有管轄權(quán)的間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為,增強稅收確定性,避免事后調(diào)整的風險。
實例參考:境內(nèi)Y公司是中外合資企業(yè),其外方為香港A公司,持有其49%的股權(quán)。某投資公司擁有香港A公司100%股權(quán)。201*年初,該投資公司將持有的香港A公司100%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給香港另一公司,獲取巨額的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益。經(jīng)調(diào)查,香港A公司除持有Y公司49%的股權(quán)外,無雇員、無其它資產(chǎn)或負債、無其它經(jīng)營業(yè)務。根據(jù)國內(nèi)法有關規(guī)定,經(jīng)國家稅務總局審核后,認為該投資公司轉(zhuǎn)讓香港A公司實際就是為了轉(zhuǎn)讓Y公司49%的股權(quán),對該筆業(yè)務按其經(jīng)濟實質(zhì)重新定性,屬于具有中國稅收管轄權(quán)的間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為,最終該投資公司在我國繳納非居民企業(yè)所得稅近2億元。四、關聯(lián)企業(yè)間股權(quán)轉(zhuǎn)讓應關注公允價值
201*年以來,跨境股權(quán)重組交易活躍,以不合理低價轉(zhuǎn)讓境內(nèi)企業(yè)股權(quán)的情況時有發(fā)生,按照我國國內(nèi)法有關規(guī)定,如股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為不符合特殊性稅務處理條件,則應按公允價值轉(zhuǎn)讓,通過特定稅收安排規(guī)避股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益,將面臨稅務機關調(diào)查調(diào)整的風險。
實例參考:A公司是境內(nèi)居民企業(yè),盈利狀況極佳,由位于英屬維爾京群島的B公司100%控股。201*年B公司以1美元的價格將其持有的A公司100%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給位于香港的關聯(lián)公司C.因股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格遠低于股權(quán)取得成本,轉(zhuǎn)讓方B公司未向我國繳納非居民企業(yè)所得稅。經(jīng)查,該項股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為不符合特殊性稅務處理的條件,其股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格1美元遠低于市場公允價格,嚴重低估了A公司的股權(quán)價值。稅務機關根據(jù)企業(yè)所得稅法及相關規(guī)定,對其進行轉(zhuǎn)讓定價調(diào)整,參照市場公允價值,綜合運用股權(quán)估值方法中的收益法和市場法重新核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格,補征非居民企業(yè)所得稅1.1億元。五、刻意抵消交易應還原處理
在企業(yè)間發(fā)生多項交易的情況下,有的企業(yè)會選擇“收”、“支”相抵的做法,如在跨境交易中,境內(nèi)企業(yè)以應向境外企業(yè)收取的收入(如銷售產(chǎn)品、提供勞務)來抵消應向境外企業(yè)支付的費用(如特許權(quán)使用費),雖然表面上看境內(nèi)企業(yè)整體獲利水平不變,但規(guī)避了境外企業(yè)應在我國繳納的非居民企業(yè)所得稅。這種刻意抵消行為面臨稅務調(diào)整的風險。
實例參考:X公司為外商獨資企業(yè),其外方為美國W公司。X公司為W提供來料加工服務(收取加工費),同時接受W的技術(shù)許可生產(chǎn)Y產(chǎn)品并銷售給國內(nèi)第三方企業(yè)Z.稅務機關經(jīng)調(diào)查認定,W將其應收取的技術(shù)許可費來“抵消”其應付的加工費,在X公司整體獲利水平不變的情況下,減少了W技術(shù)許可費的收入,規(guī)避了特許權(quán)收入應繳納的非居民企業(yè)所得稅。最終,稅務機關對抵消交易進行還原處理,補征非居民企業(yè)所得稅944萬元。
六、享受稅收協(xié)定優(yōu)惠應具備“受益所有人”身份隨著國際經(jīng)濟交往的密切,越來越多的非居民企業(yè)申請享受稅收協(xié)定優(yōu)惠。需要注意的是,只有符合“受益所有人”身份,非居民才能享受到協(xié)定優(yōu)惠。根據(jù)我國家稅法相關規(guī)定,非居民企業(yè)如果僅是在協(xié)定國登記注冊,以滿足法律所要求的組織形式,而不從事研發(fā)、生產(chǎn)、銷售、管理等實質(zhì)性經(jīng)營活動,傾向于被判定為稅收利益而設立的“殼公司”,不符合“受益所有人”身份,不能享受稅收協(xié)定優(yōu)惠。實例參考:甲公司是外商獨資企業(yè),為香港A公司100%控股,201*年香港A公司從甲公司分得09年度利潤2億元,并向稅務機關申請該利潤享受內(nèi)地和香港稅收安排待遇,減按5%優(yōu)惠稅率(法定稅率10%)征收企業(yè)所得稅。經(jīng)調(diào)查,香港A公司由美國B公司設立,成立于201*年11月,注冊資本1萬港幣,除了持有甲公司100%的股權(quán)及零星存款外,該公司無其它資產(chǎn)、負債、雇員,也沒有經(jīng)營活動,香港A公司對甲公司并無實質(zhì)控制權(quán),對甲公司的決策均由美國總公司發(fā)出。根據(jù)國稅總局關于如何理解和認定稅收協(xié)定中“受益所有人”的通知,該香港公司是導管公司,不符合稅收協(xié)定“受益所有人”的身份,不得享受中港稅收安排5%低稅率優(yōu)惠,其分得的09年度利潤仍須按法定稅率10%征收企業(yè)所得稅,最終香港A公司繳納非居民所得稅201*萬元。
七、母公司(或集團)微利或虧損不是“護身符”
一些居民企業(yè)作為跨國集團下的合約制造商(或單一功能企業(yè))處于微利或虧損狀態(tài),企業(yè)往往以其母公司(或集團)獲利狀況也不容樂觀(微利或虧損)為由,認為其關聯(lián)交易不存在被反避稅調(diào)查的風險。根據(jù)我國稅法相關規(guī)定,合約制造商(或單一功能企業(yè))因功能風險有限,應該獲得一個相對較低但合理穩(wěn)定的利潤,而不是參考母公司盈利水平。為此,此類企業(yè)應從功能風險的角度出發(fā),審查其關聯(lián)交易定價,降低被反避稅調(diào)查的風險。
參考案例:某外商投資企業(yè)從事某電子產(chǎn)品的生產(chǎn)銷售,近年來生產(chǎn)經(jīng)營持續(xù)進行,但連續(xù)多年虧損,同時其母公司(集團公司)也嚴重虧損,企業(yè)聲稱其關聯(lián)交易作價沒有問題。根據(jù)特別納稅調(diào)整相關規(guī)定,經(jīng)稅務機關調(diào)查確認,該公司僅是單一功能的合約制造商,參照當?shù)乜杀绕髽I(yè)情況,應當獲得一個相對較低但穩(wěn)定的利潤,該公司關聯(lián)定價未能遵循獨立交易原則,同時母公司(集團)的虧損主要由集團內(nèi)其他子公司的相關產(chǎn)品(或事業(yè)部)導致,不應由該外商投資企業(yè)承擔相應風險帶來的損失。最終,稅務機關按照特別納稅調(diào)整規(guī)定,對該公司進行轉(zhuǎn)讓定價調(diào)整,補稅1.23億元。八、集團內(nèi)勞務支付應以真實合法交易為基礎
近年來,跨國集團內(nèi)勞務貿(mào)易增多,一些集團公司利用境外勞務收入無須在中國納稅的規(guī)定,通過模糊各個層級公司的功能定位,混淆收費依據(jù),對境內(nèi)公司實施多頭管理和重復收費,造成境內(nèi)企業(yè)分攤集團公司不真實、不合理甚至不合法的費用,最終將境內(nèi)公司的利潤輸送給母公司和投資公司。此種行為將面臨稅務機關調(diào)查調(diào)整風險。
實例參考:某公司關聯(lián)銷售和關聯(lián)采購比例都不足10%,且關聯(lián)采購金額和比例逐年下降,但集團內(nèi)關聯(lián)勞務支付項目和金額越來越多,包括咨詢費、管理費、服務費、傭金等眾多名目。該公司申請對外支付時聲明,各項支付全部為境外勞務,無須在中國繳納稅收。稅務機關詳細審查了境外公司出具的收費明細、收費標準,與簽定合同、境內(nèi)公司受益情況進行比對分析,最終查實虛構(gòu)境外勞務240萬元,重復收費項目209萬元,不應負擔的母公司費用項目107萬元,不得稅前扣除,并予相應行政處罰;另有670萬元關聯(lián)交易項目的合理性存在質(zhì)疑,轉(zhuǎn)入下一步反避稅調(diào)查環(huán)節(jié)。九、國際稅收情報交換使跨境虛假交易“現(xiàn)形”境外勞務費用支付對居民企業(yè)而言可以稅前扣除,同時交易對方的非居民企業(yè)也無需在中國繳納稅收。一些企業(yè)利用這點進行稅收籌劃,虛構(gòu)一個境外公司和勞務合同,向境外支付大額勞務費用,既減少境內(nèi)企業(yè)應納稅額,也在境外囤積了利潤。國際稅收情報交換拓展了稅收征管能力,對上述情況起到有效遏制作用。
實例參考:D公司是某跨國集團在境內(nèi)的一家全資子公司,開業(yè)以來一直向境外某企業(yè)支付咨詢服務費。稅務機關的日常檢查中發(fā)現(xiàn)D公司與境外企業(yè)簽訂的咨詢服務協(xié)議存在若干疑點,于是通過情報交換向境外企業(yè)所在國稅務機關提出協(xié)助調(diào)查的請求。經(jīng)國外稅務機關調(diào)查證實:境外企業(yè)屬于未在當?shù)刈缘怯浀姆欠ń?jīng)營企業(yè),且從該境外企業(yè)的人員數(shù)量、經(jīng)營范圍和資質(zhì)、功能上判定,該境外企業(yè)無法承擔向D公司提供咨詢服務協(xié)議中所規(guī)定的各項服務內(nèi)容。據(jù)此,該企業(yè)虛構(gòu)的境外勞務支付“現(xiàn)形”,稅務機關對該企業(yè)進行了納稅調(diào)整和相應行政處罰,并延伸對該公司其他對外支付項目全面審查。十、特許權(quán)使用費不應成為轉(zhuǎn)移利潤的手段
境內(nèi)企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營中使用境外企業(yè)的技術(shù)或商標,并因此向境外企業(yè)支付特許使用費,本是經(jīng)營中常見現(xiàn)象。但實踐中,有的支付明顯不合理,重復支付、未使用而支付、已過技術(shù)保密期的特許費支付等,成為利潤轉(zhuǎn)移的手段,這些將被稅務機關納稅調(diào)整。
實例參考:境內(nèi)B公司每年向其母公司支付特許權(quán)使用權(quán)費用,支付金額按產(chǎn)品銷售收入一定比例計提。同時該公司產(chǎn)品從母公司高額購進核心模組,由于技術(shù)主要體現(xiàn)在核心模組中,購買價格已包含此技術(shù)價格,再按產(chǎn)品銷售收入全額計提特許權(quán)使用費,存在明顯重復計算,已被稅務機關列入反避稅調(diào)查。境內(nèi)C公司向境外支付技術(shù)使用費已經(jīng)持續(xù)十年以上,經(jīng)調(diào)查,同樣的技術(shù)已為同行業(yè)企業(yè)普遍應用和掌握,不再具有專有技術(shù)價值。通過與C公司約談,企業(yè)自行做了納稅調(diào)整。
境內(nèi)D公司作為生產(chǎn)企業(yè),產(chǎn)品全部銷售給母公司指定的其他關聯(lián)公司,沒有銷售給無關聯(lián)的第三方,商標在生產(chǎn)環(huán)節(jié)并未帶來實際收益,而D公司仍支付商標費。經(jīng)稅務機關質(zhì)詢,D公司對支付的商標費進行了納稅調(diào)整。
十一、上市公司股息分配應注意扣繳非居民企業(yè)所得稅
201*年以后,境外投資者取得我國居民企業(yè)股息所得應繳納企業(yè)所得稅。上市公司股息一般通過證券登記結(jié)算公司向股東派發(fā),所以往往會忽視派發(fā)給非居民企業(yè)或合格境外機構(gòu)投資者(以下稱為QFII)應扣繳非居民企業(yè)所得稅的問題。按照稅法規(guī)定,非居民企業(yè)及合格境外機構(gòu)投資者(以下稱為QFII)從中國居民企業(yè)取得的股息、紅利,應當按照法定稅率10%(有協(xié)定優(yōu)惠稅率的,按優(yōu)惠稅率)繳納企業(yè)所得稅。
實例參考:201*年,我們在證券公司網(wǎng)站發(fā)現(xiàn)江蘇ΧΧ股份有限公司在201*年4月15日發(fā)布“江蘇ΧΧ股份有限公司201*年度分紅派息及資本公積金轉(zhuǎn)增股本實施公告”,向全體股東按每10股派發(fā)現(xiàn)金紅利2.50元,共計1.69億元。了解這一信息以后,稅務人員隨即與企業(yè)進行了溝通和政策宣傳,要求企業(yè)對派發(fā)給QFII和外國投資者的股息,按照規(guī)定扣繳10%的非居民企業(yè)所得稅。企業(yè)向稅務機關提供了股權(quán)登記日股東名單清冊,確定其中有7個股東屬于QFII,持有公司股票股數(shù)4659826股;外國投資者1家,持有公司股票158201*00股。以上兩項,共涉及現(xiàn)金股利4071.50萬元,最終扣繳非居民企業(yè)所得稅407.15萬元。十二、銀行自身海外業(yè)務應關注扣繳義務
外匯指定銀行作為對外支付的主體,對自身海外借貸業(yè)務涉及的對外利息支付往往會忽視扣繳非居民企業(yè)所得稅的問題,導致存在應扣繳而未扣繳的稅收風險。銀行應優(yōu)化國際業(yè)務部與財務部的銜接,在對外支付利息前要相互溝通,事先確定扣繳義務。
實例參考:201*年某銀行與境內(nèi)企業(yè)簽訂美元借款合同,該銀行向該行總部在國外設立的獨立法人銀行拆借資金,按期支付美元利息。該行國際部負責外幣貸款的具體操作,而會計部對國際部的業(yè)務是否該扣繳稅款不清楚也未及時與稅務機關聯(lián)系。稅務機關發(fā)現(xiàn)后,向非居民企業(yè)追繳企業(yè)所得稅204萬元,加收滯納金73萬余元,并對該銀行未履行扣繳義務做出行政處罰。十三、與本企業(yè)經(jīng)營無關的貸款擔保有“稅收代價”
商業(yè)經(jīng)營中企業(yè)間可能因融資需要由一個企業(yè)為另一個企業(yè)進行貸款擔保,如果被擔保方因經(jīng)營管理不善而無法償還貸款,擔保方需要支付本金和利息。需要關注的是,我國稅法規(guī)定,企業(yè)為其他獨立納稅人提供與其應稅收入無關的貸款擔保,因被擔保方不能還清貸款而由擔保企業(yè)承擔的本金利息,不得稅前扣除。
實例參考:某年B公司向銀行融資1000萬元,A公司為其擔保人,該項融資用于B公司自身擴大經(jīng)營,與A公司經(jīng)營無關。貸款到期日,B公司無法全部償還貸款本金,余款由A公司代為償還。A公司在年度所得稅匯算清繳時,不能證明此項支出與其投資、融資、材料采購、產(chǎn)品銷售等主要經(jīng)營活動有關,為此該項支出無法在稅前列支。
十四、合同備案和同期資料準備義務不應忽視
按照我國稅法相關規(guī)定,居民企業(yè)與非居民企業(yè)簽訂承包工程作業(yè)、勞務、貸款、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、租賃等合同后,應在規(guī)定的時間內(nèi)到主管稅務機關進行合同備案。如未履行備案義務,會面臨相關行政處罰風險。
對于年度關聯(lián)購銷金額2億以上或者其他關聯(lián)業(yè)務往來金額4000萬元以上的企業(yè),應按規(guī)定準備、保存并經(jīng)要求及時提供同期資料。未履行上述義務的企業(yè),會面臨行政處罰、反避稅調(diào)查、增加罰息等風險。實例參考:A企業(yè)于201*年1月與境外S公司簽訂承包工程勞務合同,未按要求到稅務機關備案。當A企業(yè)6月對外支付費用到稅務機關開具稅務證明時,稅務機關對其未履行備案義務進行了處罰。稅務機關201*年4月對A企業(yè)進行轉(zhuǎn)讓定價調(diào)查時,發(fā)現(xiàn)該企業(yè)沒有按規(guī)定就其關聯(lián)業(yè)務往來準備同期資料,最終該企業(yè)補征稅款計算利息時,除按同期人民幣貸款基準利率計算外,還要額外加收5個百分點的罰息。
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大企業(yè)應注意14項納稅遵從風險
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201*年江蘇省國稅局借鑒國際經(jīng)驗,結(jié)合自身實際,歸納總結(jié)了大企業(yè)和國際稅收征管實踐中一些稅收風險點,同時配以實際案例作為參考,首次試行向大企業(yè)發(fā)布促進納稅遵從風險提示,希望企業(yè)在今后的生產(chǎn)經(jīng)營中予以關注,主動防范稅收風險,提升自我遵從水平。主要包括以下14個方面:
一、企業(yè)應關注自身稅收風險內(nèi)控建設
201*年國家稅務總局下發(fā)了《大企業(yè)稅務風險管理指引》,要求大企業(yè)建立健全內(nèi)部稅務風險控制。201*年我局首次嘗試對部分企業(yè)開展內(nèi)控調(diào)研與測試,了解企業(yè)內(nèi)控環(huán)境、稅收風險評估和控制情況、與財稅相關的信息系統(tǒng)使用情況等。經(jīng)調(diào)研測試,我們的建議:
公司應以完善的治理結(jié)構(gòu)、權(quán)責設置和制衡機制作為內(nèi)控建設和稅收風險防控的基礎。
對稅收風險控制要有全員意識和參與度,不能僅停留在公司的財稅部門。
應有專業(yè)勝任能力的稅務管理團隊,不僅要制定日常稅務風險管理的制度、流程,定期監(jiān)督反饋改進,而且要參與企業(yè)重要經(jīng)營決策,對關聯(lián)交易、合并重組等重大稅務問題要有專業(yè)敏感和判斷,并主動與稅務機關討論和交流。
信息化建設中,數(shù)據(jù)的產(chǎn)生、流轉(zhuǎn)到報表生成應形成完整的鏈條,減少人工干預,避免舞弊和數(shù)據(jù)差錯。
無論“引進來”還是“走出去”的企業(yè),都應關注投資所在地對企業(yè)內(nèi)控規(guī)范和稅務風險管理的要求,只有不斷適應當?shù)胤煞ㄒ?guī),減少不理解、不信任、信息不對稱,才能降低不合規(guī)的風險。
集團性公司的稅務管理團隊應對整個集團稅務風險控制負責,對各子公司、分支機構(gòu)的稅務風險控制實時監(jiān)控,發(fā)現(xiàn)問題及時響應、及時與稅務機關溝通。
稅收籌劃產(chǎn)品應有合理商業(yè)目的和經(jīng)濟實質(zhì),單純以減少、免除或推遲繳納稅款為目的的籌劃,無論自行制定還是委托中介機構(gòu)制定,企業(yè)都將面臨納稅調(diào)整和承擔相應法律責任的風險。
二、集團內(nèi)企業(yè)功能風險承擔與利潤歸屬應相匹配對企業(yè)集團而言,生產(chǎn)制造、銷售、研發(fā)、管理、投資等不同的功能風險在集團內(nèi)成員間的分擔各不相同,也因此帶來利潤歸屬的不同。我國稅法明確規(guī)定,關聯(lián)企業(yè)間業(yè)務往來應遵循獨立交易原則,集團內(nèi)企業(yè)的利潤歸屬應與獨立企業(yè)在類似功能風險承擔情況下所獲取的利潤大致相符,否則會面臨稅務機關轉(zhuǎn)讓定價調(diào)查風險。
實例參考:境內(nèi)X企業(yè)是某跨國集團設立的外商獨資企業(yè),201*年被認定為高新技術(shù)企業(yè),享受企業(yè)所得稅減率優(yōu)惠和研發(fā)加計扣除等優(yōu)惠。在管理中稅務機關發(fā)現(xiàn)企業(yè)雖然有多項研發(fā)、享有高新技術(shù)企業(yè)待遇、銷售狀況良好,但卻沒有反映出良好的利潤水平。經(jīng)初步調(diào)查,該企業(yè)產(chǎn)品內(nèi)外銷均有,主要承擔研發(fā)、生產(chǎn)制造和境內(nèi)銷售職能,但集團仍按簡單功能的契約加工商給其定位。稅務機關將其列為轉(zhuǎn)讓定價重點嫌疑對象后,企業(yè)主動與稅務機關溝通,自行調(diào)整應納稅所得額近8000萬元。
三、間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓可能涉及中國稅收管轄權(quán)
大多數(shù)企業(yè)認為,跨國間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)無需在中國納稅,對間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓未引起重視。201*年,我國根據(jù)國際慣例規(guī)定,符合一定條件的間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓,中國具有稅收管轄權(quán)。建議跨國公司對我國居民企業(yè)的股權(quán)間接轉(zhuǎn)讓前要慎重考慮,并就具體情況與稅務機關提前溝通,探討是否為中國具有管轄權(quán)的間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為,增強稅收確定性,避免事后調(diào)整的風險。
實例參考:境內(nèi)Y公司是中外合資企業(yè),其外方為香港A公司,持有其49%的股權(quán)。某投資公司擁有香港A公司100%股權(quán)。201*年初,該投資公司將持有的香港A公司100%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給香港另一公司,獲取巨額的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益。經(jīng)調(diào)查,香港A公司除持有Y公司49%的股權(quán)外,無雇員、無其它資產(chǎn)或負債、無其它經(jīng)營業(yè)務。根據(jù)國內(nèi)法有關規(guī)定,經(jīng)國家稅務總局審核后,認為該投資公司轉(zhuǎn)讓香港A公司實際就是為了轉(zhuǎn)讓Y公司49%的股權(quán),對該筆業(yè)務按其經(jīng)濟實質(zhì)重新定性,屬于具有中國稅收管轄權(quán)的間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為,最終該投資公司在我國繳納非居民企業(yè)所得稅近2億元。
四、關聯(lián)企業(yè)間股權(quán)轉(zhuǎn)讓應關注公允價值
201*年以來,跨境股權(quán)重組交易活躍,以不合理低價轉(zhuǎn)讓境內(nèi)企業(yè)股權(quán)的情況時有發(fā)生,按照我國國內(nèi)法有關規(guī)定,如股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為不符合特殊性稅務處理條件,則應按公允價值轉(zhuǎn)讓,通過特定稅收安排規(guī)避股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益,將面臨稅務機關調(diào)查調(diào)整的風險。
實例參考:A公司是境內(nèi)居民企業(yè),盈利狀況極佳,由位于英屬維爾京群島的B公司100%控股。201*年B公司以1美元的價格將其持有的A公司100%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給位于香港的關聯(lián)公司C.因股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格遠低于股權(quán)取得成本,轉(zhuǎn)讓方B公司未向我國繳納非居民企業(yè)所得稅。經(jīng)查,該項股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為不符合特殊性稅務處理的條件,其股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格1美元遠低于市場公允價格,嚴重低估了A公司的股權(quán)價值。稅務機關根據(jù)企業(yè)所得稅法及相關規(guī)定,對其進行轉(zhuǎn)讓定價調(diào)整,參照市場公允價值,綜合運用股權(quán)估值方法中的收益法和市場法重新核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格,補征非居民企業(yè)所得稅1.1億元。
五、刻意抵消交易應還原處理
在企業(yè)間發(fā)生多項交易的情況下,有的企業(yè)會選擇“收”、“支”相抵的做法,如在跨境交易中,境內(nèi)企業(yè)以應向境外企業(yè)收取的收入(如銷售產(chǎn)品、提供勞務)來抵消應向境外企業(yè)支付的費用(如特許權(quán)使用費),雖然表面上看境內(nèi)企業(yè)整體獲利水平不變,但規(guī)避了境外企業(yè)應在我國繳納的非居民企業(yè)所得稅。這種刻意抵消行為面臨稅務調(diào)整的風險。
實例參考:X公司為外商獨資企業(yè),其外方為美國W公司。X公司為W提供來料加工服務(收取加工費),同時接受W的技術(shù)許可生產(chǎn)Y產(chǎn)品并銷售給國內(nèi)第三方企業(yè)Z.稅務機關經(jīng)調(diào)查認定,W將其應收取的技術(shù)許可費來“抵消”其應付的加工費,在X公司整體獲利水平不變的情況下,減少了W技術(shù)許可費的收入,規(guī)避了特許權(quán)收入應繳納的非居民企業(yè)所得稅。最終,稅務機關對抵消交易進行還原處理,補征非居民企業(yè)所得稅944萬元。
六、享受稅收協(xié)定優(yōu)惠應具備“受益所有人”身份
隨著國際經(jīng)濟交往的密切,越來越多的非居民企業(yè)申請享受稅收協(xié)定優(yōu)惠。需要注意的是,只有符合“受益所有人”身份,非居民才能享受到協(xié)定優(yōu)惠。根據(jù)我國家稅法相關規(guī)定,非居民企業(yè)如果僅是在協(xié)定國登記注冊,以滿足法律所要求的組織形式,而不從事研發(fā)、生產(chǎn)、銷售、管理等實質(zhì)性經(jīng)營活動,傾向于被判定為稅收利益而設立的“殼公司”,不符合“受益所有人”身份,不能享受稅收協(xié)定優(yōu)惠。
實例參考:甲公司是外商獨資企業(yè),為香港A公司100%控股,201*年香港A公司從甲公司分得09年度利潤2億元,并向稅務機關申請該利潤享受內(nèi)地和香港稅收安排待遇,減按5%優(yōu)惠稅率(法定稅率10%)征收企業(yè)所得稅。經(jīng)調(diào)查,香港A公司由美國B公司設立,成立于201*年11月,注冊資本1萬港幣,除了持有甲公司100%的股權(quán)及零星存款外,該公司無其它資產(chǎn)、負債、雇員,也沒有經(jīng)營活動,香港A公司對甲公司并無實質(zhì)控制權(quán),對甲公司的決策均由美國總公司發(fā)出。根據(jù)國稅總局關于如何理解和認定稅收協(xié)定中“受益所有人”的通知,該香港公司是導管公司,不符合稅收協(xié)定“受益所有人”的身份,不得享受中港稅收安排5%低稅率優(yōu)惠,其分得的09年度利潤仍須按法定稅率10%征收企業(yè)所得稅,最終香港A公司繳納非居民所得稅201*萬元。
七、母公司(或集團)微利或虧損不是“護身符”一些居民企業(yè)作為跨國集團下的合約制造商(或單一功能企業(yè))處于微利或虧損狀態(tài),企業(yè)往往以其母公司(或集團)獲利狀況也不容樂觀(微利或虧損)為由,認為其關聯(lián)交易不存在被反避稅調(diào)查的風險。根據(jù)我國稅法相關規(guī)定,合約制造商(或單一功能企業(yè))因功能風險有限,應該獲得一個相對較低但合理穩(wěn)定的利潤,而不是參考母公司盈利水平。為此,此類企業(yè)應從功能風險的角度出發(fā),審查其關聯(lián)交易定價,降低被反避稅調(diào)查的風險。
參考案例:某外商投資企業(yè)從事某電子產(chǎn)品的生產(chǎn)銷售,近年來生產(chǎn)經(jīng)營持續(xù)進行,但連續(xù)多年虧損,同時其母公司(集團公司)也嚴重虧損,企業(yè)聲稱其關聯(lián)交易作價沒有問題。根據(jù)特別納稅調(diào)整相關規(guī)定,經(jīng)稅務機關調(diào)查確認,該公司僅是單一功能的合約制造商,參照當?shù)乜杀绕髽I(yè)情況,應當獲得一個相對較低但穩(wěn)定的利潤,該公司關聯(lián)定價未能遵循獨立交易原則,同時母公司(集團)的虧損主要由集團內(nèi)其他子公司的相關產(chǎn)品(或事業(yè)部)導致,不應由該外商投資企業(yè)承擔相應風險帶來的損失。最終,稅務機關按照特別納稅調(diào)整規(guī)定,對該公司進行轉(zhuǎn)讓定價調(diào)整,補稅1.23億元。
八、集團內(nèi)勞務支付應以真實合法交易為基礎
近年來,跨國集團內(nèi)勞務貿(mào)易增多,一些集團公司利用境外勞務收入無須在中國納稅的規(guī)定,通過模糊各個層級公司的功能定位,混淆收費依據(jù),對境內(nèi)公司實施多頭管理和重復收費,造成境內(nèi)企業(yè)分攤集團公司不真實、不合理甚至不合法的費用,最終將境內(nèi)公司的利潤輸送給母公司和投資公司。此種行為將面臨稅務機關調(diào)查調(diào)整風險。
實例參考:某公司關聯(lián)銷售和關聯(lián)采購比例都不足10%,且關聯(lián)采購金額和比例逐年下降,但集團內(nèi)關聯(lián)勞務支付項目和金額越來越多,包括咨詢費、管理費、服務費、傭金等眾多名目。該公司申請對外支付時聲明,各項支付全部為境外勞務,無須在中國繳納稅收。稅務機關詳細審查了境外公司出具的收費明細、收費標準,與簽定合同、境內(nèi)公司受益情況進行比對分析,最終查實虛構(gòu)境外勞務240萬元,重復收費項目209萬元,不應負擔的母公司費用項目107萬元,不得稅前扣除,并予相應行政處罰;另有670萬元關聯(lián)交易項目的合理性存在質(zhì)疑,轉(zhuǎn)入下一步反避稅調(diào)查環(huán)節(jié)。
九、國際稅收情報交換使跨境虛假交易“現(xiàn)形”
境外勞務費用支付對居民企業(yè)而言可以稅前扣除,同時交易對方的非居民企業(yè)也無需在中國繳納稅收。一些企業(yè)利用這點進行稅收籌劃,虛構(gòu)一個境外公司和勞務合同,向境外支付大額勞務費用,既減少境內(nèi)企業(yè)應納稅額,也在境外囤積了利潤。國際稅收情報交換拓展了稅收征管能力,對上述情況起到有效遏制作用。實例參考:D公司是某跨國集團在境內(nèi)的一家全資子公司,開業(yè)以來一直向境外某企業(yè)支付咨詢服務費。稅務機關的日常檢查中發(fā)現(xiàn)D公司與境外企業(yè)簽訂的咨詢服務協(xié)議存在若干疑點,于是通過情報交換向境外企業(yè)所在國稅務機關提出協(xié)助調(diào)查的請求。經(jīng)國外稅務機關調(diào)查證實:境外企業(yè)屬于未在當?shù)刈缘怯浀姆欠ń?jīng)營企業(yè),且從該境外企業(yè)的人員數(shù)量、經(jīng)營范圍和資質(zhì)、功能上判定,該境外企業(yè)無法承擔向D公司提供咨詢服務協(xié)議中所規(guī)定的各項服務內(nèi)容。據(jù)此,該企業(yè)虛構(gòu)的境外勞務支付“現(xiàn)形”,稅務機關對該企業(yè)進行了納稅調(diào)整和相應行政處罰,并延伸對該公司其他對外支付項目全面審查。
十、特許權(quán)使用費不應成為轉(zhuǎn)移利潤的手段
境內(nèi)企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營中使用境外企業(yè)的技術(shù)或商標,并因此向境外企業(yè)支付特許使用費,本是經(jīng)營中常見現(xiàn)象。但實踐中,有的支付明顯不合理,重復支付、未使用而支付、已過技術(shù)保密期的特許費支付等,成為利潤轉(zhuǎn)移的手段,這些將被稅務機關納稅調(diào)整。
實例參考:境內(nèi)B公司每年向其母公司支付特許權(quán)使用權(quán)費用,支付金額按產(chǎn)品銷售收入一定比例計提。同時該公司產(chǎn)品從母公司高額購進核心模組,由于技術(shù)主要體現(xiàn)在核心模組中,購買價格已包含此技術(shù)價格,再按產(chǎn)品銷售收入全額計提特許權(quán)使用費,存在明顯重復計算,已被稅務機關列入反避稅調(diào)查。
境內(nèi)C公司向境外支付技術(shù)使用費已經(jīng)持續(xù)十年以上,經(jīng)調(diào)查,同樣的技術(shù)已為同行業(yè)企業(yè)普遍應用和掌握,不再具有專有技術(shù)價值。通過與C公司約談,企業(yè)自行做了納稅調(diào)整。
境內(nèi)D公司作為生產(chǎn)企業(yè),產(chǎn)品全部銷售給母公司指定的其他關聯(lián)公司,沒有銷售給無關聯(lián)的第三方,商標在生產(chǎn)環(huán)節(jié)并未帶來實際收益,而D公司仍支付商標費。經(jīng)稅務機關質(zhì)詢,D公司對支付的商標費進行了納稅調(diào)整。
十一、上市公司股息分配應注意扣繳非居民企業(yè)所得稅
201*年以后,境外投資者取得我國居民企業(yè)股息所得應繳納企業(yè)所得稅。上市公司股息一般通過證券登記結(jié)算公司向股東派發(fā),所以往往會忽視派發(fā)給非居民企業(yè)或合格境外機構(gòu)投資者(以下稱為QFII)應扣繳非居民企業(yè)所得稅的問題。按照稅法規(guī)定,非居民企業(yè)及合格境外機構(gòu)投資者(以下稱為QFII)從中國居民企業(yè)取得的股息、紅利,應當按照法定稅率10%(有協(xié)定優(yōu)惠稅率的,按優(yōu)惠稅率)繳納企業(yè)所得稅。
實例參考:201*年,我們在證券公司網(wǎng)站發(fā)現(xiàn)江蘇ΧΧ股份有限公司在201*年4月15日發(fā)布“江蘇ΧΧ股份有限公司201*年度分紅派息及資本公積金轉(zhuǎn)增股本實施公告”,向全體股東按每10股派發(fā)現(xiàn)金紅利2.50元,共計1.69億元。了解這一信息以后,稅務人員隨即與企業(yè)進行了溝通和政策宣傳,要求企業(yè)對派發(fā)給QFII和外國投資者的股息,按照規(guī)定扣繳10%的非居民企業(yè)所得稅。企業(yè)向稅務機關提供了股權(quán)登記日股東名單清冊,確定其中有7個股東屬于QFII,持有公司股票股數(shù)4659826股;外國投資者1家,持有公司股票158201*00股。以上兩項,共涉及現(xiàn)金股利4071.50萬元,最終扣繳非居民企業(yè)所得稅407.15萬元。
十二、銀行自身海外業(yè)務應關注扣繳義務
外匯指定銀行作為對外支付的主體,對自身海外借貸業(yè)務涉及的對外利息支付往往會忽視扣繳非居民企業(yè)所得稅的問題,導致存在應扣繳而未扣繳的稅收風險。銀行應優(yōu)化國際業(yè)務部與財務部的銜接,在對外支付利息前要相互溝通,事先確定扣繳義務。
實例參考:201*年某銀行與境內(nèi)企業(yè)簽訂美元借款合同,該銀行向該行總部在國外設立的獨立法人銀行拆借資金,按期支付美元利息。該行國際部負責外幣貸款的具體操作,而會計部對國際部的業(yè)務是否該扣繳稅款不清楚也未及時與稅務機關聯(lián)系。稅務機關發(fā)現(xiàn)后,向非居民企業(yè)追繳企業(yè)所得稅204萬元,加收滯納金73萬余元,并對該銀行未履行扣繳義務做出行政處罰。
十三、與本企業(yè)經(jīng)營無關的貸款擔保有“稅收代價”
商業(yè)經(jīng)營中企業(yè)間可能因融資需要由一個企業(yè)為另一個企業(yè)進行貸款擔保,如果被擔保方因經(jīng)營管理不善而無法償還貸款,擔保方需要支付本金和利息。需要關注的是,我國稅法規(guī)定,企業(yè)為其他獨立納稅人提供與其應稅收入無關的貸款擔保,因被擔保方不能還清貸款而由擔保企業(yè)承擔的本金利息,不得稅前扣除。
實例參考:某年B公司向銀行融資1000萬元,A公司為其擔保人,該項融資用于B公司自身擴大經(jīng)營,與A公司經(jīng)營無關。貸款到期日,B公司無法全部償還貸款本金,余款由A公司代為償還。A公司在年度所得稅匯算清繳時,不能證明此項支出與其投資、融資、材料采購、產(chǎn)品銷售等主要經(jīng)營活動有關,為此該項支出無法在稅前列支。
十四、合同備案和同期資料準備義務不應忽視
按照我國稅法相關規(guī)定,居民企業(yè)與非居民企業(yè)簽訂承包工程作業(yè)、勞務、貸款、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、租賃等合同后,應在規(guī)定的時間內(nèi)到主管稅務機關進行合同備案。如未履行備案義務,會面臨相關行政處罰風險。對于年度關聯(lián)購銷金額2億以上或者其他關聯(lián)業(yè)務往來金額4000萬元以上的企業(yè),應按規(guī)定準備、保存并經(jīng)要求及時提供同期資料。未履行上述義務的企業(yè),會面臨行政處罰、反避稅調(diào)查、增加罰息等風險。
實例參考:A企業(yè)于201*年1月與境外S公司簽訂承包工程勞務合同,未按要求到稅務機關備案。當A企業(yè)6月對外支付費用到稅務機關開具稅務證明時,稅務機關對其未履行備案義務進行了處罰。
稅務機關201*年4月對A企業(yè)進行轉(zhuǎn)讓定價調(diào)查時,發(fā)現(xiàn)該企業(yè)沒有按規(guī)定就其關聯(lián)業(yè)務往來準備同期資料,最終該企業(yè)補征稅款計算利息時,除按同期人民幣貸款基準利率計算外,還要額外加收5個百分點的罰息
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