債權(quán)清收法律實務(wù)

債權(quán)清收法律實務(wù)

債權(quán)清收是一項常見和基本的律師業(yè)務(wù)。總結(jié)本人歷年工作中在債權(quán)清收案件中的經(jīng)驗和教訓(xùn)，借此機會和大家作淺短交流。一、管轄的重要意義所謂“天時不如地利”，有利的管轄法院對債權(quán)清收的成功、順利與否，在某些案件中起到至關(guān)重要的作用。通常情形下，管轄地至少在以下幾個方面影響著案件的發(fā)展。管轄地與保全；管轄地與訴訟；管轄地與執(zhí)行；管轄地與訴訟成本。既如此，在處理涉及債權(quán)清收的案件時，我們首要解決的問題是在法律允許的范圍內(nèi)如何確定有利于己方的管轄法院。

二、財產(chǎn)保全保全方式有兩種：（一）訴前保全（二）訴訟保全注意兩者的區(qū)別：

1、訴前保全“應(yīng)當”提供擔保擔保，訴訟保全“可以”提供擔保；

2、法院對訴前保全必須在48小時之內(nèi)作出裁定，而訴訟保全沒有具體時間限制；3、訴前保全可以向財產(chǎn)所在地法院申請，而訴訟保全必須向受理案件的法院申請；

4、訴前保全對保全對方財產(chǎn)成功率要高于訴訟保全。

三、訴訟主體

主體選擇不僅關(guān)系到能否順利立案的程序問題，而且直接影響到實體處理的結(jié)果。實踐中，常出現(xiàn)原告或被告主體不適格而無法進入司法程序，或者立案審理后因為“告錯人”而被駁回的案例。一般而言，債權(quán)單位作為主訴的案件，直接以債務(wù)人作為被告是沒有問題的。如果被告是非法人組織，應(yīng)當將其能夠獨立承擔責任法律主體列為共同被告。此外，對于和案件處理結(jié)果有利害關(guān)系的，可以分析考慮列為被告或第三人。如何正確確定訴訟主體，對清理債權(quán)十分重要，既要避免“告錯人”，也要防止因漏列主體而致權(quán)利無法得到充分救濟。實踐中，并非所有案件的被告都可輕易確定，尤其是涉及到掛靠、擔保、合并、分立、解散、注銷、撤銷、破產(chǎn)、清算、被吊銷營業(yè)執(zhí)照等案情復(fù)雜、存在多種法律關(guān)系的糾紛，律師更應(yīng)當謹慎處置主體問題，爭取最大限度實現(xiàn)債權(quán)。在起訴以前，最好是取得原告和被告的工商登記資料。

四、訴訟請求

訴訟請求是實體權(quán)利的具體主張，直接關(guān)系到債權(quán)保障程度。訴訟請求不當會給債權(quán)人自己造成損失，如果請求過高，不但得不到法院支持且需承擔相應(yīng)訴訟費；如果請求過低，法院一般又認為屬于當事人基于自身權(quán)利處分而不加干預(yù)；因此，正確確定訴訟請求，對于實現(xiàn)債權(quán)有著積極意義。

個人認為訴訟請求比較好的表述方式為：第1項先表述要求被告支付的本金數(shù)額；第2項表述為要求被告支付原告利息（以元本金，從何時開始按人民銀行貸款利息計算直至付清之日止）；第3項表述為要求被告賠償原告其它經(jīng)濟損失元（實現(xiàn)債權(quán)的費用，包括但不限于差旅費、律師費等）；第4項表述為要求被告承擔本案的訴訟費用。

值得注意的是，如當事人在合同中既約定了違約金又約定了利息，則要一起都予以主張。在訴訟請求中當事人適度的多主張權(quán)利也能為以后的調(diào)解工作爭取籌碼。但，訴訟請求也不能明顯過度，否則會增加當事人的負擔。

五、證據(jù)材料

不同類型的案件，當事人的舉證責任也不盡同，以買賣合同貨款糾紛案件為例，債權(quán)人需提交的證據(jù)主要包括：購銷協(xié)議（買賣合同）、訂貨單、送貨單、收貨單、催款通知、對帳單、結(jié)算票據(jù)、還款計劃、電報傳真、證人證言、談話錄音等。

除在起訴前注意收集齊備證據(jù)材料外，還要注意舉證期間，要在舉證期間內(nèi)提交證據(jù)材料，以免證據(jù)失權(quán)。

有的案件中當事人因缺乏規(guī)范的管理導(dǎo)致證據(jù)材料不全，有的缺合同、有的沒有收貨記錄等，這時要和當事人充分提示其訴訟風險。

六、債務(wù)人常見的抗辯理由1、訴訟時效已過

2、雙方之間沒有合同關(guān)系3、沒有收到原告的貨物

4、貨款已付清了甚至多付了（連環(huán)購銷中易出現(xiàn)此等情況）5、貨物存在質(zhì)量問題，被告反訴要求原告賠償經(jīng)濟損失

6、原告遲延交貨，被告反訴要求原告賠償經(jīng)濟損失或承擔違約責任

七、訴訟中的調(diào)解

調(diào)解結(jié)案在債權(quán)清收中是有著極為重要的意義的。1、從委托人的眼前利益考慮：法院判決具有強制性，而調(diào)解協(xié)議卻給雙方相對的自由。體現(xiàn)雙方公平意志的調(diào)解協(xié)議無疑能使雙方至少在情感上更能接受。這樣有利于案件在執(zhí)行階段的順利執(zhí)行，從而更為安全的實現(xiàn)此次訴訟的根本目的。2、從委托人的長久利益考慮：

委托人與對方當事人之間往往存在多年的業(yè)務(wù)往來關(guān)系，合作密切且頻繁，中國自古以來遵循的“和為貴”思想也深入他們內(nèi)心。通常認為走上法庭就意味著撕破臉皮，很可能自此之后便老死不相往來。這無疑會破壞企業(yè)在經(jīng)濟社會中的經(jīng)營鏈條，從長久的發(fā)展來看，不利于企業(yè)的成長。但是業(yè)已走上法庭的雙方能在法院作出強制約束力的判決之前達成調(diào)解協(xié)議，這又使局面向另一個好的方向發(fā)展，尊重了兩者意愿的調(diào)解協(xié)議也許能使雙方盡釋前嫌，從歸于好。3、從律師的職業(yè)使命來看：

法律的作用是使已經(jīng)遭到破壞的社會關(guān)系及時得到修復(fù)，律師的作用便是幫助社會關(guān)系得到正確的恢復(fù)。在調(diào)解協(xié)議中，經(jīng)過律師的恰當引導(dǎo)和巧妙周旋，使當事人之間通過私自的約定修補曾遭到破壞的法律關(guān)系，不能說不是一種智慧。至此，律師的使命便已告捷。

八、執(zhí)行

九、律師風險代理的風險性注：

1、其他經(jīng)濟損失律師費要在合同中約定。2、管轄約定對自己有利的。

3、賬號：凍結(jié)業(yè)務(wù)往來最頻繁的。4、全風險代理最好不做。

擴展閱讀：法律知識方案債權(quán)零風險清收

省人民政府水行政主管部門建立水土保持監(jiān)測網(wǎng)絡(luò)，對全省水土流失動態(tài)進行監(jiān)測、預(yù)報，省人民政府定期將監(jiān)測、預(yù)報情況予以公告�？h級以上人民政府水行政主管部門及其所屬的水土保持監(jiān)督管理機構(gòu)，應(yīng)當建立執(zhí)法債權(quán)零風險清收方案

隨著公司業(yè)務(wù)的蓬勃發(fā)展，不良債權(quán)問題開始呈現(xiàn)并日益對公司的資產(chǎn)質(zhì)量和利潤產(chǎn)生影響，而在種種清收手段都無法達到目的時，訴訟就成為最后的選擇。但對于公司的決策者，做出訴訟決策時常常會考慮以下風險：1、在案件結(jié)果尚無法把握時，就要支付為數(shù)不菲的律師費和其他費用，存在不僅收不回債權(quán)，還要繼續(xù)加大成本的可能。2、對方公司在異地，其資產(chǎn)情況無法查實，或者可以查到但因為存在地方保護而無法及時采取保全措施。3、公司業(yè)務(wù)繁忙，沒有專人專門跟進處理。4、社會上律師魚龍混雜，專業(yè)水準良莠不齊，無法選擇可以信任的專業(yè)律師。針對以上決策風險，南京德本律師事務(wù)所針對中小型企業(yè)，提出本解決方案。

一、零風險方案服務(wù)流程：

1、律師首先對公司提供的債權(quán)材料進行審核。審核內(nèi)容：1)債權(quán)憑證是否合法有效，證明債權(quán)數(shù)額、還款期限的基礎(chǔ)證據(jù)包括合同，進出庫單、送貨單，發(fā)票、往來結(jié)算單據(jù)，對賬單等是否存在瑕疵，是否達到訴訟需要的證明標準。2)財產(chǎn)線索。包括對方公司開戶行、帳號、自有或租用的辦公用房、廠房或其他房產(chǎn)，子公司或關(guān)聯(lián)企業(yè)的股權(quán)及其他財產(chǎn)。3)如果債權(quán)存在擔保，則審核擔保主體資格是否適格、擔保行為是否合法。4)訴訟時效是否超過。公司是否是在法律規(guī)定的期限內(nèi)行使訴訟權(quán)利和擔保物權(quán)。

2、審核后針對不同情況做如下處理：

(一)材料信息齊全、有財產(chǎn)線索或擔保有效的。簽定委托代理合同，本所代理案件訴訟、執(zhí)行全過程。

(二)證據(jù)材料不全的，德本律師將指導(dǎo)公司通過可行的方式對證據(jù)材料進行補充，在證據(jù)達到確實充分的標準后再行起訴，以保證勝訴率。

(三)擔保有瑕疵的，如果擔保行為僅是有瑕疵而不是根本違反法律，律師可通過盡職調(diào)查完備相關(guān)手續(xù)，如果抵押根本違法，律師將通過盡職調(diào)查尋找其他財產(chǎn)線索，以確定債務(wù)人是否具有債務(wù)償還能力。

(四)無財產(chǎn)線索的，公司交納財產(chǎn)調(diào)查費用，由律師進行盡職調(diào)查，通過查詢行政部門登記的財產(chǎn)信息和本所內(nèi)部的財產(chǎn)信息調(diào)查機制和調(diào)查系統(tǒng)獲取對方財產(chǎn)線索，以確定能否進入訴訟，南京德本律師事務(wù)所確定有財產(chǎn)可供執(zhí)行的，簽定委托代理合同，承辦案件。

3、審核工作完成后，對債務(wù)人提起訴訟并利用本所服務(wù)優(yōu)勢及時采取保全措施，以保障案件勝訴后能切實回收債權(quán)(因為本所是執(zhí)行回款后收費，故本所保證保全措施能及時到位)。

4、案件勝訴并收回債權(quán)后，按合同約定的比例收取律師代理費。

二、零風險清收方案的優(yōu)勢：

1、南京德本律師事務(wù)所是南京市優(yōu)秀知名律師事務(wù)所，承辦律師擁有多年的訴訟案件處理經(jīng)驗和廣泛的社會關(guān)系。

2、符合本方案條件的案件，律師代理費(含一、二審訴訟，執(zhí)行階段)一律待公司債權(quán)收回后再收取，實現(xiàn)訴訟、執(zhí)行零風險。(如需調(diào)查核實財產(chǎn)線索的，需繳納財產(chǎn)調(diào)查費用，標準為：省內(nèi)201*元，外省5000元)。

3、本所擁有可靠的財產(chǎn)信息調(diào)查機制和調(diào)查系統(tǒng)，為公司實現(xiàn)債權(quán)提供強力保障，并可提供成功的合作案例，完備的合作方式可供考察。

三、零風險清收方案適用條件：訴訟標的大于201*00元人民幣(含201*00元)，經(jīng)本所核查，有財產(chǎn)可供執(zhí)行的案件。

本方案供公司企業(yè)參考，具體實施時以簽定委托代理協(xié)議為準。

友情提示：本文中關(guān)于《債權(quán)清收法律實務(wù)》給出的范例僅供您參考拓展思維使用，債權(quán)清收法律實務(wù)：該篇文章建議您自主創(chuàng)作。

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