第一篇：電大法學(xué)畢業(yè)論文

對(duì)我國(guó)緩刑制度現(xiàn)狀存在的問(wèn)題和現(xiàn)狀的一些看法

緩刑，是指對(duì)被判處一定刑罰的犯罪分子，在一定期限內(nèi)附條件不執(zhí)行原判刑罰的一種刑罰制度。它的特點(diǎn)是在判刑的同時(shí)宣告暫不執(zhí)行刑罰，但在一定時(shí)間內(nèi)保留執(zhí)行刑罰的可能性。我國(guó)現(xiàn)行緩刑制度在司法實(shí)踐中，一方面確實(shí)取得了顯著的成效，為推動(dòng)我國(guó)刑罰的科學(xué)發(fā)展作出了積極的貢獻(xiàn)，但在另一方面，不可否認(rèn)的是緩刑的具體實(shí)施及如何去實(shí)施、如何監(jiān)督等等方面還存在著種種具體問(wèn)題，往往使該適用緩刑的卻未適用，不該適用卻適用，導(dǎo)致緩刑的目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)，甚至有些法官、有些地方使緩刑成為有錢、有權(quán)人的避難所，大大破壞了罰當(dāng)其罪的立法原則，影響法律的嚴(yán)肅性和司法的公正性，因此我給人認(rèn)為有必要完善緩刑制度和相關(guān)監(jiān)督機(jī)制。

一、我國(guó)緩刑制度的現(xiàn)狀

緩刑制度是我國(guó)一項(xiàng)特殊的刑罰制度，也是一項(xiàng)重要的人權(quán)制度，它體現(xiàn)了我國(guó)刑法懲罰與寬大相結(jié)合、懲罰與教育相結(jié)合的原則，對(duì)我國(guó)刑法實(shí)施發(fā)揮著重要作用。近年來(lái)，我國(guó)法院對(duì)公訴案件判決時(shí)適用緩刑的比例逐年增加，據(jù)某市法院統(tǒng)計(jì)：201*年緩刑適用人數(shù)與判決人數(shù)的比例為8%， 201*年則為15%，201*年為31%，這樣快速提高比例，未免有濫用之嫌。

（一）適用緩刑較多的幾種罪名

1、職務(wù)犯罪。據(jù)統(tǒng)計(jì)，某市法院在此類案件的宣判上，90%以上案件適用了緩刑。

2、交通肇事罪。交通肇罪犯罪屬于過(guò)失犯罪，大部分犯罪分子主觀惡性較小，且犯罪后又能及時(shí)報(bào)案、積極搶救被害人和賠償其經(jīng)濟(jì)損失，具有明顯的悔罪表現(xiàn)，適用緩刑不致危害社會(huì)，有利于維護(hù)被害人親屬的經(jīng)濟(jì)利益和社會(huì)穩(wěn)定，判決后群眾認(rèn)同度高，占緩刑案件總數(shù)的25%。

3、故意傷害罪，緩刑適用率也很高，法院在進(jìn)行宣判時(shí)，同民事賠償掛鉤，并決定著是否去適用緩刑。

4、其它的侵犯財(cái)產(chǎn)罪，像犯盜竊罪等侵犯財(cái)產(chǎn)犯罪的被告人，盜得的數(shù)額沒(méi)有達(dá)到巨大時(shí)，法院也經(jīng)常會(huì)有宣判緩刑的。

（二）適用緩刑與罰金刑掛鉤

罰金刑是人民法院判處犯罪分子向國(guó)家繳納一定數(shù)額金錢的刑罰方法，其本身與適用緩刑無(wú)必然的聯(lián)系，但不少審判人員將罰金的數(shù)額大小及其到位率作為決定適用緩刑的條件。有時(shí)也會(huì)誤導(dǎo)一些法律知識(shí)欠缺的人民群眾認(rèn)為違法犯罪不要緊，只要交錢就不用坐牢，從而產(chǎn)生不良的社會(huì)影響。還有一方面主要是地方財(cái)政差，法院依靠罰金上繳后返還使用來(lái)彌補(bǔ)經(jīng)費(fèi)不足也是原因之一。

（三）適用緩刑對(duì)未成年人犯罪較普遍

201*年上半年，某市對(duì)未成年犯適用緩刑的案件占未成年犯罪案件的70%，比往年未成年犯罪案件適用緩刑大大地上升了。未成年人犯罪是法定從輕或減輕情節(jié)，司法實(shí)踐中減輕處罰的較多，如果再有自首、從犯等從輕情節(jié)，法院一般都會(huì)判處緩刑。在適用緩刑的未成年人犯罪中，法定刑在三年以上但由于具有法定減輕情節(jié)而適用緩刑的，也有一定比例。隨著《最高人民法院關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》的出臺(tái)，相信以后對(duì)未成年犯適用緩刑的判決會(huì)繼續(xù)上升。

總之，緩刑是我國(guó)重要的刑罰制度之一，正確適用緩刑制度，不僅能避免短期自由刑的弊端，減少社會(huì)矛盾，而且有利于構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)。如果濫用這項(xiàng)制度就會(huì)起到相反的作用。從我國(guó)目前緩刑制度適用和執(zhí)行的現(xiàn)狀來(lái)看，仍然存在著問(wèn)題和缺陷，需要進(jìn)一步加以完善。

二、我國(guó)緩刑制度存在的問(wèn)題

（一）緩刑適用條件的問(wèn)題

緩刑適用條件過(guò)于籠統(tǒng)，難于操作。我國(guó)《刑法》第七十二條規(guī)定：“對(duì)于被判處拘役、三年以下有期徒期刑的犯罪分子，根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，適用緩刑確實(shí)不致再危害社會(huì)的轉(zhuǎn)，可以宣緩刑�！钡谄呤�四條規(guī)定：“對(duì)于累犯，不適用緩刑�！睆纳鲜鲆�(guī)定可以看出緩刑的適用條件可以概括為以下三個(gè)方面：（1）必須是被判處三年以下有期徒刑或拘役的刑罰。（2）不是累犯。（3）根據(jù)犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，認(rèn)為適用緩刑確實(shí)不致再危害社會(huì)。刑法的這一規(guī)定，對(duì)緩刑適用的具體情節(jié)、罪犯的悔罪表現(xiàn)、是否不致再危害社會(huì)等等方面，均沒(méi)有作出明確的規(guī)定。特別是什么是確實(shí)不致再危害社會(huì)，實(shí)踐中不好掌握，在一定程序上影響緩刑的適用。有使司法機(jī)關(guān)在適用緩刑的問(wèn)題上實(shí)際是處于無(wú)法可依的狀態(tài)，很可能會(huì)致使法官在考慮是否對(duì)犯罪人適用緩刑時(shí)陷入無(wú)所適從的狀況，同時(shí)又容易誤導(dǎo)法官過(guò)度濫用刑罰的自由裁量權(quán)，而且也極有可能為一些徇私枉法者提供了借口，這不符合量刑標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一和公開(kāi)、公正，容易導(dǎo)致對(duì)一些本不該適用緩刑的罪犯適用緩刑，對(duì)一些應(yīng)當(dāng)適用緩刑的罪犯卻沒(méi)有適用緩刑。

（二）緩刑適用程序的問(wèn)題

程序公正是做到實(shí)體公正最有力的保障。程序公正可以排除在選擇和適用法律過(guò)程中的不當(dāng)意向，而且還能保障法律的準(zhǔn)確適用。我國(guó)雖然有一些司法解釋對(duì)緩刑適用的程序性內(nèi)容有所提及，但我國(guó)緩刑制度上沒(méi)有設(shè)置程序性規(guī)范，極大地影響了緩刑裁量的公正性，從而導(dǎo)致了在司法實(shí)踐中出現(xiàn)不少問(wèn)題。

1、缺少透明度。在我國(guó)的司法實(shí)踐中，對(duì)犯罪分子是否判緩刑，須通過(guò)合議庭和審判委員會(huì)的討論評(píng)議，討論犯罪人是否符合緩刑適用的三個(gè)條件，隨后才作出適用緩刑的判決,但其合議庭和審委會(huì)的討論決定過(guò)程是秘密進(jìn)行的，而且，誰(shuí)也不知作出“不致再危害社會(huì)”的標(biāo)準(zhǔn)是如何預(yù)測(cè)的，這點(diǎn)使人難以信服，同時(shí)使社會(huì)也難以理解。以至于形成了“暗箱操作”。

2、缺少有效的監(jiān)督。緩刑適用的取決權(quán)只在法院，它是法院審判權(quán)的一個(gè)方面。但任何權(quán)力都應(yīng)當(dāng)受到有效的監(jiān)督，若則必然導(dǎo)致腐敗。檢察機(jī)關(guān)雖然可提起抗訴，但檢察機(jī)關(guān)對(duì)緩刑的適用認(rèn)識(shí)比較模糊，極少就那種可與不可適用緩刑的案件提起抗訴，故這種抗訴權(quán)對(duì)緩刑的適用并不是有效監(jiān)督。

3、缺少檢察機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)的發(fā)言權(quán)和社會(huì)的參與權(quán)。在司法實(shí)踐中，判適用緩刑前缺少了檢察機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)的發(fā)言權(quán)和社會(huì)的參與權(quán)、監(jiān)督權(quán)，只是單純的就案辦案，只要符合法定條件就判緩刑，對(duì)一些無(wú)經(jīng)濟(jì)來(lái)源閑散人員、平時(shí)表現(xiàn)不夠好的被告人也判緩刑，社會(huì)效果不好，不利于對(duì)緩刑犯的監(jiān)管改造。

（三）緩刑考察制度的問(wèn)題

對(duì)緩刑犯的考察，1997年《刑法》規(guī)定是由公安機(jī)關(guān)考察，所在單位或基層組織予以配合。這種考察和管理機(jī)制，在實(shí)踐中存在許多問(wèn)題：

1、監(jiān)督考察的組織不健全。我國(guó)刑法第七十六條規(guī)定：被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)，由公安機(jī)關(guān)考察，所在單位或者基層組織予以配合。但實(shí)際上，由于公安機(jī)關(guān)基層派出所的警力嚴(yán)重不足，工作任務(wù)繁重，無(wú)法安排專人從事緩刑犯的監(jiān)督考察工作。另外，緩刑犯所在的單位及基層組織力量薄弱，它們并不清楚自己有協(xié)助執(zhí)行的義務(wù)，甚至對(duì)罪犯的判刑情況和需要考驗(yàn)也不清楚，還認(rèn)為罪犯被無(wú)罪釋放，使得緩刑考察幾乎成為空白地帶。

2、交付監(jiān)管脫節(jié)。法院在緩刑判決后，只送達(dá)執(zhí)行通知書給公安機(jī)關(guān)，而不負(fù)責(zé)將執(zhí)行落實(shí)到位；有的作出判決后，讓緩刑犯自行到所在地派出所報(bào)到；有的在判決生效后遲遲不交付監(jiān)管文書送達(dá)執(zhí)行機(jī)關(guān)；還有的緩刑犯有意或無(wú)意不去報(bào)到，而外出打

工，造成緩刑犯事實(shí)上的脫管。由于監(jiān)管手續(xù)未能很好的銜接，在實(shí)踐中基層派出所和未能全面及時(shí)掌握本轄區(qū)緩刑犯的情況，影響了監(jiān)管和考察工作的開(kāi)展。

3、現(xiàn)行的考察方法不適應(yīng)新形勢(shì)�，F(xiàn)在流動(dòng)人員犯罪日漸突出，原來(lái)以戶籍、糧籍、工作單位為手段的社會(huì)控制機(jī)制已經(jīng)無(wú)法有效地實(shí)現(xiàn)對(duì)緩刑犯管理、考察、幫教等職能。

三、我國(guó)緩刑制度的完善

（一）緩刑適用條件的完善

1、緩刑適用條件要詳細(xì)、明確、具體。緩刑適用條件，即具備哪些條件就可以適用緩刑，這在判處刑罰時(shí)對(duì)是否適用緩刑起著決定作用。目前我國(guó)刑法規(guī)定根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，適用緩刑不致于再危害社會(huì)是我國(guó)緩刑適用條件。

犯罪情節(jié)是指在犯罪過(guò)程中體現(xiàn)出來(lái)的犯罪人的主觀惡性和對(duì)他人的攻擊性，以及由于犯罪行為所造成的客觀危害和損失，因而在決定是否適用緩刑時(shí)應(yīng)考慮到方方面面的實(shí)際情況。如果犯罪人的主觀惡性較深而且造成了較大的客觀危害，仍然對(duì)其適用緩刑，則可能喪失法律的公正性。故在決定是否適用緩刑時(shí)，考察犯罪情節(jié)的主要內(nèi)容是犯罪人主觀惡性以及犯罪所造成的客觀危害程度�；�于這一標(biāo)準(zhǔn)，成為對(duì)犯罪人是否適用緩刑時(shí)的考察對(duì)象有：（1）能夠理解和寬容的犯罪動(dòng)機(jī)。犯罪動(dòng)機(jī)可以在一定程度上反映出行為人的主觀惡性。比如，因經(jīng)濟(jì)困難而盜竊的犯罪人主觀惡性要小于出于貪圖享樂(lè)和斂財(cái)為動(dòng)機(jī)的犯罪人。對(duì)于前者可以更多地去考慮適用緩刑，但對(duì)后者考慮適用緩刑時(shí)，則須慎重考慮適用緩刑可能給社會(huì)帶來(lái)的不良后果。（2）過(guò)失犯罪。過(guò)失犯其實(shí)其主觀上并不想犯罪，其并不支持危害結(jié)果的出現(xiàn)。因此可以相信即使不對(duì)其實(shí)際執(zhí)行刑罰，其也不會(huì)再去實(shí)施犯罪行為，對(duì)此類犯罪同樣可以更多地去考慮適用緩刑。（3）因防衛(wèi)過(guò)當(dāng)和避險(xiǎn)過(guò)當(dāng)而造成的犯罪。因防衛(wèi)過(guò)當(dāng)或避險(xiǎn)過(guò)當(dāng)而構(gòu)成犯罪的，其行為人本身主觀惡性較小，適用緩刑一般不會(huì)對(duì)社會(huì)產(chǎn)生危害。（4）犯罪中止、犯罪預(yù)備和某些犯罪未遂。中止犯雖然是在故意心態(tài)的支配下實(shí)施了犯罪行為，但是，他在犯罪過(guò)程中，心態(tài)已經(jīng)發(fā)生轉(zhuǎn)變。犯罪預(yù)備和犯罪未遂表明犯罪造成的客觀危害不嚴(yán)重，同樣可以考慮去適用緩刑。

悔罪表現(xiàn)是指犯罪人在實(shí)施犯罪行為后所表現(xiàn)出來(lái)的對(duì)自己行為的主觀心態(tài)的外在反映。犯罪行為是已經(jīng)客觀存在的事實(shí)，犯罪行為人對(duì)這些事實(shí)持何種態(tài)度，這是刑事審判活動(dòng)中定罪量刑的一項(xiàng)重要依據(jù)。只有犯罪行為人真正認(rèn)識(shí)到犯罪行為的危害性，并有消除這種危害性的愿望和表現(xiàn)，才能夠說(shuō)明犯罪行為人已經(jīng)從中汲取了教訓(xùn)。悔罪可以表現(xiàn)為以下幾類：（1）以積極的行為減少因其犯罪對(duì)社會(huì)造成的危害程度。如對(duì)其犯罪行為造成的危害積極進(jìn)行協(xié)助搶救、退贓、消除影響、恢復(fù)原狀、積極賠償?shù)鹊�；�?）愿意接受處理、積極配合偵查工作。這包括主動(dòng)投案自首、揭發(fā)同案犯、提供犯罪線索、協(xié)助公安機(jī)關(guān)破案等情形。

在考察了犯罪人的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)后，還應(yīng)考慮到若對(duì)其適用緩刑，將來(lái)是否會(huì)危害社會(huì)。社會(huì)危害性是判定罪與非罪的標(biāo)準(zhǔn)，將影響到犯罪行為人應(yīng)負(fù)何種刑事責(zé)任和刑罰執(zhí)行方式，對(duì)犯罪分子人身危險(xiǎn)性的預(yù)測(cè)結(jié)果關(guān)系到緩刑的適用。所以，應(yīng)建立起一套完整的緩刑預(yù)測(cè)制度，內(nèi)容應(yīng)包括：（1）犯罪歷史。（2）個(gè)人經(jīng)歷。（3）生活環(huán)境。（4）對(duì)犯罪人適用緩刑可以期待到的效果。如果是真正想通過(guò)得到緩刑機(jī)會(huì)來(lái)痛改前非，這種犯罪人一般都會(huì)十分珍惜緩刑這樣的機(jī)會(huì)，約束好自己的行為，改過(guò)自新，努力去證明自已可以洗心革面，重新做一個(gè)對(duì)社會(huì)有用的人。故可以期待對(duì)這類犯罪人適用緩刑能取得較好的效果。（5）一貫品行。（6）犯罪人身體和精神條件。像患病或殘疾而喪失犯罪能力的犯罪人，可以多考慮適用緩刑。相反，那些心理變態(tài)、情緒難以自我控制，以及具有某方面癮癖的犯罪人，則容易在不正常心理和情緒的驅(qū)使下，或者在

某方面癮癖（如吸毒、酗酒）的控制下再次犯罪。

2、明文規(guī)定應(yīng)當(dāng)適用緩刑和不得適用緩刑的情形，以便有法可依。我國(guó)刑法應(yīng)當(dāng)作出適用緩刑和不得適用緩刑的規(guī)定，以便法官在考慮是否適用緩刑時(shí)做到有法可依，個(gè)人認(rèn)為，對(duì)我國(guó)刑法“可以適用緩刑”的情形改為“應(yīng)當(dāng)適用緩刑”的情形，詳細(xì)表述如下：“被判處一年以下有期徒刑或者拘役的初犯，若真誠(chéng)悔罪，對(duì)其適用緩刑不危及社會(huì)秩序的，應(yīng)當(dāng)適用緩刑。判處拘役、三年以下有期徒刑的初罪，若其真誠(chéng)悔罪，且有下列情形之一，對(duì)其適用緩刑不會(huì)危及社會(huì)的，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑：（1）主觀惡性不大的未成年人；（2）屬于正當(dāng)防衛(wèi)或者緊急避險(xiǎn)而造成犯罪的；（3）犯罪中止的；（4）犯罪后自首并有立功表現(xiàn)的：（5）被脅迫、被誘騙參加犯罪的；（6）喪失危害社會(huì)能力的聾啞人、盲人及其他病殘者。不得適用緩刑的情形：（1）累犯；（2）緩刑或假釋期考驗(yàn)期間再犯新罪的；（3）同時(shí)犯數(shù)罪的；（4）慣犯、教唆犯及團(tuán)伙犯罪中的首要分子和屢教不改者；（5）犯罪性質(zhì)嚴(yán)重或影響極為惡劣的。（6）犯罪后拒不認(rèn)罪的。

3、支持、鼓勵(lì)法官依法適用緩刑。“適用緩刑確實(shí)不致再危害社會(huì)”這一刑法規(guī)定的適用緩刑標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)際上是由法官根據(jù)各方面因素作出的主觀判斷。作出宣告緩刑的法官，極有可能要面對(duì)被判處緩刑的人以后再次犯罪，若因此就歸咎于法官的判斷失誤，就可能會(huì)影響到法官對(duì)犯罪人宣告緩刑的積極性，從而阻礙了緩刑功能的發(fā)揮。因此，鑒于這方面可能會(huì)出現(xiàn)的問(wèn)題，應(yīng)當(dāng)支持、鼓勵(lì)法官有足夠的事實(shí)依據(jù)令其相信對(duì)犯罪人適用緩刑確實(shí)不致再危害社會(huì)，即使被判處緩刑人在緩刑考驗(yàn)期間因再次犯罪而被撤銷緩刑，也不必追究原判法官判斷失誤的責(zé)任。另一方面還應(yīng)規(guī)定，法官若不按照刑法規(guī)定的適用緩刑的條件對(duì)犯罪人進(jìn)行審查，在犯罪人不符合緩刑適用條件的情況下宣告緩刑，致使被判處緩刑的人在緩刑期間再次危害社會(huì)的，就應(yīng)當(dāng)追究原判法官玩忽職守或者濫用職權(quán)的責(zé)任。這樣可以監(jiān)督法官濫用緩刑，增強(qiáng)法官的責(zé)任感，另一方面又可以鼓勵(lì)法官依法大膽地去適用緩刑。

（二）緩刑適用程序的完善

我國(guó)刑法有必要增設(shè)緩刑適用程序的規(guī)定，把人民法院的緩刑裁量權(quán)、檢察機(jī)關(guān)與公安機(jī)關(guān)的發(fā)言權(quán)、社會(huì)的參與權(quán)都置于陽(yáng)光之下，現(xiàn)筆者提一些粗淺的建議：

1、提高緩刑適用的透明度。凡判決緩刑的案件，審判人員應(yīng)從犯罪情節(jié)、犯罪危害、社會(huì)影響、主觀性等在判決書中全方位依據(jù)客觀事實(shí)進(jìn)行綜合論證，結(jié)合公安機(jī)關(guān)、公訴機(jī)關(guān)及受害者等各方面的意見(jiàn)，在法律的準(zhǔn)繩下將證據(jù)列舉分析論證適用緩刑的理由，杜絕暗箱操作。

2、采取有效監(jiān)督制約機(jī)制。法院各級(jí)領(lǐng)導(dǎo)要重視緩刑案件的審判工作，制定有關(guān)適用緩刑案件的監(jiān)督辦法，采取多種形式加強(qiáng)管理，強(qiáng)化監(jiān)督。既要加強(qiáng)對(duì)個(gè)案審理的監(jiān)督、指導(dǎo)和把關(guān)，確保個(gè)案質(zhì)量，也要強(qiáng)化宏觀管理，切實(shí)控制好緩刑案件的總量和質(zhì)量。不但要接受檢察院的監(jiān)督，同時(shí)還要主動(dòng)接受人大及其常委會(huì)的監(jiān)督，發(fā)揮本院審判監(jiān)督庭的職能，對(duì)緩刑案件定期進(jìn)行復(fù)查，發(fā)現(xiàn)問(wèn)題及時(shí)糾正。

3、增設(shè)緩刑聽(tīng)證制度。經(jīng)開(kāi)庭審理后，合議庭評(píng)議認(rèn)為被告人可適用緩刑的，應(yīng)舉行緩刑聽(tīng)證會(huì)。引入緩刑聽(tīng)證制度，使與案件有關(guān)的被害人、公訴人、偵查人員及被告人單位、學(xué)校、社區(qū)管理人員、村民居委會(huì)等參與人能夠充分發(fā)表自己的意見(jiàn)和建議。因?yàn)樗麄兣c被告人的日常生活密切相關(guān)，對(duì)被告人平時(shí)的表現(xiàn)甚至犯罪的基本情況都比較了解，對(duì)被告人能否適用緩刑的意見(jiàn)也比較客觀，將他們的意見(jiàn)和建議作為緩刑適用的參考，能提高緩刑適用的客觀性和依據(jù)性。緩刑聽(tīng)證參加人來(lái)自被告人轄區(qū)的不同地方，是各種不同意見(jiàn)的代表者，他們可以在對(duì)法律負(fù)責(zé)的前提下，按照自己意愿如實(shí)發(fā)表意見(jiàn)，這樣可能做到有理當(dāng)面講，極大地保證程序上的公平公正，進(jìn)而可以保證實(shí)體上的公平公正，使法官作出的裁判更加客觀公正，也更能體現(xiàn)民意。再次，尊重了公民

的知情權(quán)，有利于對(duì)緩刑犯的考察。一方面，通過(guò)緩刑聽(tīng)證，使被告人所在轄區(qū)的公民知道了被告人適用緩刑與否的原因，極大程度地尊重了公民知情權(quán)；另一方面，有利于激發(fā)被告人所在單位或者基層組織的積極性，使之自覺(jué)地參與到對(duì)緩刑犯的考察工作之中，從而改變過(guò)去對(duì)緩刑考察不好執(zhí)行的窘?jīng)r，是對(duì)緩刑制度的有益完善。

（三）緩刑考察制度的完善

為了充分發(fā)揮緩刑在感化挽救犯罪人方面的作用，進(jìn)一步提高緩刑適用的社會(huì)效果，現(xiàn)行刑法關(guān)于緩刑考察制度的規(guī)定應(yīng)從以下幾個(gè)方面加以完善。

1、設(shè)立監(jiān)督考察組織。在縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)設(shè)立專門的緩刑監(jiān)督組織和專職從事緩刑監(jiān)管工作，制定規(guī)范的考察管理制度，具體負(fù)責(zé)對(duì)緩刑犯的監(jiān)督考察工作。對(duì)具體緩刑的考察，可由縣級(jí)考察機(jī)構(gòu)直接委派考察人員，專職負(fù)責(zé)考察工作，并加強(qiáng)與有關(guān)單位和基層組織的聯(lián)系，積極調(diào)動(dòng)社會(huì)監(jiān)督力量，對(duì)緩刑犯進(jìn)行多形式多渠道的考察、教育和管理，如定期向罪犯原所在單位或居住地的居委會(huì)、村委會(huì)了解其表現(xiàn)情況，聯(lián)合組織對(duì)轄區(qū)內(nèi)的緩刑犯進(jìn)行法制教育等，同時(shí)，我個(gè)人認(rèn)為還應(yīng)該聯(lián)系緩刑犯所在地的村居等基層組織做好緩刑犯的安置工作，預(yù)防緩刑犯因?yàn)闊o(wú)所事事再次產(chǎn)生犯罪的念頭。這樣既能做到掌握緩刑犯的實(shí)時(shí)動(dòng)態(tài)，又能做到防止緩刑犯再次犯罪。

2、加強(qiáng)對(duì)緩刑執(zhí)行的監(jiān)督。緩刑犯交付工作之所以脫節(jié)，主要是缺乏監(jiān)督所致，因此，應(yīng)盡快完善現(xiàn)行有關(guān)法律法規(guī)，切實(shí)保障檢察機(jī)關(guān)對(duì)緩刑犯監(jiān)管工作的法律監(jiān)督權(quán)。檢察機(jī)關(guān)自身要對(duì)緩刑執(zhí)行的監(jiān)督高度重視，對(duì)公安機(jī)關(guān)進(jìn)行經(jīng)常性的監(jiān)督檢查，并將此作為一項(xiàng)日常工作列入對(duì)監(jiān)所部門的考核范圍。

3、完善交付執(zhí)行的銜接機(jī)制。嚴(yán)格執(zhí)行《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國(guó)刑事訴訟法若干問(wèn)題的解釋》第三百五十五條的規(guī)定，在交付執(zhí)行前對(duì)在押的緩刑犯采取監(jiān)視居住或者取保候?qū)彽膹?qiáng)制措施，以確保交付執(zhí)行前對(duì)緩刑犯進(jìn)行有效的監(jiān)管。同時(shí)，建立執(zhí)行回折制度，在法院送達(dá)的執(zhí)行文書上附加執(zhí)行回折，此回折不是為了證明執(zhí)行文書是否送達(dá)，而是讓執(zhí)行機(jī)關(guān)將緩刑執(zhí)行是否落實(shí)的情況及時(shí)以回折的形式回復(fù)給法院，法院收到此回折，確定執(zhí)行已經(jīng)落實(shí)后完成執(zhí)行交付手續(xù)。另外，應(yīng)制定制式協(xié)助執(zhí)行通知書，緩刑犯有工作單位的，發(fā)到緩刑犯工作單位請(qǐng)其協(xié)助執(zhí)行，沒(méi)有工作單位的協(xié)助執(zhí)行通知書發(fā)到緩刑犯的居民委員會(huì)或村民委員會(huì)，請(qǐng)其協(xié)助執(zhí)行，以便在更大的范圍內(nèi)加強(qiáng)對(duì)緩刑犯的考察和幫教。

4、在緩刑犯所在地進(jìn)行公示。將緩刑犯的罪行、判決結(jié)果、悔罪表現(xiàn)在被告人的工作單位、居住地進(jìn)行公示，說(shuō)明緩刑犯應(yīng)當(dāng)遵守的監(jiān)督管理規(guī)定，發(fā)動(dòng)當(dāng)?shù)厝罕妳f(xié)助對(duì)緩刑犯的監(jiān)督和幫教。并在緩刑犯工作單位、居住地設(shè)立舉報(bào)箱、舉報(bào)電話，便于隨時(shí)了解群眾意見(jiàn)。

5、建立考察聯(lián)動(dòng)機(jī)制。對(duì)經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)外出的緩刑犯，執(zhí)行機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知其目的地的公安機(jī)關(guān)予以繼續(xù)考察，以確保緩刑考察的連續(xù)性。另外，采取戶籍網(wǎng)絡(luò)登記(本文來(lái)自公文素材庫(kù)m.hmlawpc.com)，即將緩刑犯的基本信息登記在公安系統(tǒng)的人口信息網(wǎng)絡(luò)，全國(guó)共享，對(duì)其進(jìn)行聯(lián)網(wǎng)監(jiān)督。

四、結(jié)束語(yǔ)

通過(guò)對(duì)我國(guó)緩刑制度適用的現(xiàn)狀和存在的問(wèn)題進(jìn)行分析后，發(fā)現(xiàn)目前司法實(shí)踐中緩刑適用的盲目性大，有些司法人員對(duì)犯罪份子適用緩刑的原因明顯存在瑕疵，與法治的要求相差太遠(yuǎn)。另一方面，有些司法人員對(duì)緩刑適用的冷淡態(tài)度令人憂心。因此，本文主要針對(duì)緩刑適用以及緩刑考察方面進(jìn)行談?wù)�，�?duì)我國(guó)緩刑制度提出完善見(jiàn)解，細(xì)化緩刑適用條件，規(guī)范緩刑適用程序，設(shè)置專門的監(jiān)督考察機(jī)構(gòu)，建立健全緩刑考察制度，充分體現(xiàn)緩刑制度的功能，使公、檢、法都各負(fù)其責(zé)，各盡其職，對(duì)社會(huì)的和諧穩(wěn)定，更好地發(fā)揮緩刑的真實(shí)效用。

參考文獻(xiàn)：

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10、鄭占杰：《對(duì)緩刑人員管理的調(diào)查與思考，》《江門審判》201*年第5期。

第二篇：電大法學(xué)專業(yè)畢業(yè)論文

全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)刑法修正案(八)，取消涉及走私、偷盜及詐騙等方面的13個(gè)經(jīng)濟(jì)性非暴力犯罪死刑罪名，規(guī)定對(duì)75歲以上的罪犯一般不執(zhí)行死刑；與此同時(shí)，將近年來(lái)深受老百姓痛恨的酒駕、飆車等正式入罪，并順應(yīng)形勢(shì)地加重了對(duì)食品安全犯罪及惡意欠薪等行為的懲處力度。 新華社的報(bào)道稱，這是1979年新中國(guó)刑法頒布以來(lái)，我國(guó)首次削減死刑罪名。此前刑法規(guī)定的死刑罪名共68個(gè)，修改后仍有55種罪名適用死刑。按照全國(guó)人大常委會(huì)有關(guān)負(fù)責(zé)人的說(shuō)法，這些罪名仍有保留死刑的必要�！八佬瘫仨毞�合中國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展需要，符合當(dāng)今社會(huì)懲治犯罪的需要�！�

這份修正案初次提交時(shí)，曾在社會(huì)上掀起軒然大波，余波激蕩綿延至今——— 一方面，不少媒體有意無(wú)意地誤讀了“廢除經(jīng)濟(jì)犯罪死刑”的含義，將注意力聚焦于修正案上根本沒(méi)有提到的“取消國(guó)家公職人員貪污賄賂死刑罪名”，進(jìn)而簡(jiǎn)化為更加聳人聽(tīng)聞的所謂“貪官免死”議題。而在意見(jiàn)場(chǎng)的另一端，一小部分主張與國(guó)際接軌的法律界專業(yè)人士又希望借修正案準(zhǔn)備取消13項(xiàng)非暴力經(jīng)濟(jì)犯罪死刑之東風(fēng)，一鼓作氣促成取消全部非暴力犯罪死刑，其中自然也包括貪污受賄。這種不合時(shí)宜的建言獻(xiàn)策理所當(dāng)然地加深了一般社會(huì)大眾頭腦里的錯(cuò)誤理解，并對(duì)他們滿腔的“正義怒火”起到了火上澆油的作用。搞得全國(guó)人大法工委官員不得不公開(kāi)出面澄清。也許是為了“安撫”民心，有法律專家甚至稱，中國(guó)在未來(lái)30年內(nèi)不會(huì)取消貪污賄賂罪的死刑。

圍繞死刑存廢的爭(zhēng)論，可以說(shuō)是當(dāng)下中國(guó)最為糾結(jié)的社會(huì)現(xiàn)象之一。中國(guó)老百姓向往法治國(guó)家里透明廉潔的政府及官員行為模式，都對(duì)貪官污吏深惡痛絕。與此同時(shí)，卻對(duì)那些社會(huì)里普遍的強(qiáng)調(diào)人權(quán)保障的寬容的刑法體系視而不見(jiàn)，甚至認(rèn)為不大“殺”特“殺”，就不足以懲戒日益泛濫的官場(chǎng)貪腐現(xiàn)象。據(jù)調(diào)查，在中國(guó)，支持取消死刑的人不到10%。但是，去死刑化畢竟是世界潮流，目前全世界已有一半以上的國(guó)家和地區(qū)在法律上明確或?qū)嶋H執(zhí)行中廢除了死刑。即使保留死刑的80多個(gè)國(guó)家，大多也從范圍、程序和對(duì)象等多方面嚴(yán)格限制死刑的適用(例如僅限于軍事叛亂、武裝暴動(dòng)等極少數(shù)罪行)。

從網(wǎng)絡(luò)輿論表達(dá)看，大多數(shù)人贊成(甚至主張加重)死刑的思維模式是這樣的：當(dāng)下到處存在權(quán)大于法、官官相護(hù)、暗箱操作的問(wèn)題，因此，好不容易揪出一個(gè)貪官，如果不將其就地正法，有朝一日他就總會(huì)有減刑脫身之路。沒(méi)有了死刑，幾乎就等于失去了對(duì)貪官的“最后的震懾”，如此則本已極其嚴(yán)重官員貪腐必將受到更大的鼓勵(lì)。一句話，廢除了死刑，貪官們從此可以百無(wú)禁忌。

這種想法當(dāng)然不可能是毫無(wú)道理的，它背后既蘊(yùn)涵了歷史文化的傳承，又有很強(qiáng)的現(xiàn)實(shí)針對(duì)性。畢竟，死刑是具有難以名狀的巨大威懾力的。在這個(gè)問(wèn)題上，我非常不同意某些片面強(qiáng)調(diào)人道主義精神的專家學(xué)者的觀點(diǎn)———他們用嚴(yán)刑峻法未能減少犯罪為依據(jù)證明廢除死刑的合理性，但若按此邏輯，則社會(huì)對(duì)所有犯罪都不應(yīng)該作出懲罰。 由此可見(jiàn)，主張死刑者并非內(nèi)心冷酷、缺乏寬容心，他們實(shí)在是為社會(huì)現(xiàn)實(shí)所迫作出的無(wú)奈選擇。正如一篇時(shí)評(píng)文章里說(shuō)言，寬容只能生長(zhǎng)于公正透明的社會(huì)。

然而，有一個(gè)更深層次的問(wèn)題，義憤填膺的他們可能沒(méi)來(lái)得及認(rèn)真思量一下：刑法對(duì)潛在的罪犯的威懾主要是通過(guò)它宣稱的懲罰力度嗎？假如這個(gè)邏輯能夠成立的話，那么我們只需要制定更嚴(yán)厲殘酷的刑法，社會(huì)上的犯罪率就會(huì)下降。我認(rèn)為這一點(diǎn)也不符合歷史現(xiàn)實(shí)：遠(yuǎn)的秦漢時(shí)期不說(shuō)，明朝律令大概是我們所知道的對(duì)官員貪污腐敗懲戒最嚴(yán)苛肅殺的了，但比之寬松自由的宋朝，明一代的官場(chǎng)黑暗有過(guò)之而無(wú)不及。

我因而認(rèn)為，貪腐官員敢于鋌而走險(xiǎn)，根本原因不在于對(duì)他們的懲處不夠重，而在于他們預(yù)期自己有辦法逃避紙面上寫著的那些懲處。

這就涉及到法治與人治的本質(zhì)區(qū)別，我始終堅(jiān)信，所謂法治社會(huì)，其精髓主要不在于法律體系多么公正、完備、嚴(yán)密，當(dāng)然更不在于其嚴(yán)峻，而在于對(duì)法律的一視同仁的尊崇。對(duì)一個(gè)真正意義上的法治社會(huì)而言，“法律面前人人平等”遠(yuǎn)比一套完美的法律本身更重要。人治

社會(huì)并非沒(méi)有法，其法律本身也未必有多大的缺陷。真正的要害在于，在這種社會(huì)里，法只是統(tǒng)治的工具，權(quán)力可以輕而易舉地大過(guò)法律。從這個(gè)意義上說(shuō)，殺掉幾個(gè)后臺(tái)不夠硬的貪污腐敗分子，并不能震懾他們的后繼者(遑論其中難免有冤屈，例如著名的非法集資犯吳英，她的性命將被剛剛通過(guò)的修正案所挽救)，相反很可能使更多貪官更加意識(shí)到巴結(jié)更高權(quán)力的極端重要性，而這又將進(jìn)一步強(qiáng)化我們這里本已根深蒂固的權(quán)力社會(huì)傳統(tǒng)，為法治社會(huì)的發(fā)育制造更強(qiáng)大的思想和現(xiàn)實(shí)的障礙。

我不是專家，自認(rèn)對(duì)于中國(guó)現(xiàn)階段應(yīng)不應(yīng)該廢除死刑沒(méi)有什么發(fā)言權(quán)，我寫這篇文章的主要用意是想指出：如果我們真的希望推動(dòng)社會(huì)向更加公平正義的目標(biāo)進(jìn)步，就不應(yīng)該抱著那種對(duì)貪官逮著一個(gè)是一個(gè)、立即就地正法、使其再無(wú)機(jī)會(huì)脫身的錯(cuò)誤想法。在我看來(lái)，這是一種典型的虛無(wú)主義心態(tài)。我們真正應(yīng)該著力的是竭盡全力將猖獗肆虐的權(quán)力逐步束縛在法律之下(哪怕是現(xiàn)在看來(lái)有明顯缺陷的法律)。假如有一天，想要貪腐的官員們?cè)絹?lái)越意識(shí)到，就算很高的權(quán)力都難以保證他們逃脫法律的制裁，哪怕這種制裁并不致死，那么我們的社會(huì)就走在了通往正確方向的道路上。否則，即便死到臨頭的貪官，都不會(huì)真正生出悔過(guò)之心，他們最多是自認(rèn)倒霉：誰(shuí)讓自己的后臺(tái)不像其他人那么硬？

刑法修正案(八)，體現(xiàn)了“少殺長(zhǎng)關(guān)”即減少死刑罪名、延長(zhǎng)刑期的修法思路。我認(rèn)為，刑罰結(jié)構(gòu)調(diào)整后，隨著主刑的銜接和層級(jí)結(jié)構(gòu)更加科學(xué)、合理，我國(guó)刑罰中一項(xiàng)獨(dú)特的制度——死緩制度的不合理性愈發(fā)凸顯，已無(wú)繼續(xù)存在的理由和客觀依據(jù)。

死緩制度，即死刑緩期執(zhí)行制度的簡(jiǎn)稱。這一制度在我國(guó)刑法中規(guī)定于第四十八條第一款:“對(duì)于應(yīng)當(dāng)判處死刑的犯罪分子，如果不是必須立即執(zhí)行的，可以判處死刑同時(shí)宣告緩期二年執(zhí)行。”長(zhǎng)期以來(lái)，死緩制度都被視為我國(guó)貫徹“少殺慎殺”政策的重要舉措。但由于立法技術(shù)等原因，死緩制度本身存在很多疏漏和不足。

首先是死刑“立即執(zhí)行”與“死緩”之間銜接唐突�！八佬塘⒓磮�(zhí)行”與“死刑緩期執(zhí)行”都是屬于死刑的范疇，死緩僅僅是死刑執(zhí)行制度中的方式之一，并非獨(dú)立的刑種。由于死緩制度的存在，我國(guó)死刑制度實(shí)際上是實(shí)行“雙軌制”，且死緩制度本身包含死刑性和無(wú)期徒刑性的沖突。從立法規(guī)定和司法實(shí)踐來(lái)看，被判處死緩的犯罪分子在二年緩刑期滿后被執(zhí)行死刑的現(xiàn)實(shí)可能性已“幾乎不存在”，死緩已經(jīng)完全脫離了它的母刑——死刑的本質(zhì)和特征。

其次是“死緩”的威懾不足。如果說(shuō)設(shè)立死緩制度的初衷是實(shí)現(xiàn)“少殺、慎殺”，那么死緩制度必須具有足夠的威懾力。這種威懾力可能來(lái)自兩個(gè)方面，一是死緩制度本身給犯人帶來(lái)的痛苦應(yīng)該幾乎與被剝奪生命相當(dāng);另一方面，這種死緩制度具有相當(dāng)大的轉(zhuǎn)化為死刑立即執(zhí)行的不確定性。但顯然，死緩的法律性質(zhì)不具有生命刑應(yīng)有的威懾力。

第三是“死緩”留下枉法弄權(quán)的腐敗空間。按照刑法的規(guī)定，是因?yàn)椤?如果)不是必須立即執(zhí)行的”，所以不立即執(zhí)行，而處以死緩。此種規(guī)定很明顯有嚴(yán)重的邏輯錯(cuò)誤，屬于循環(huán)論證。以“如果不是必須立即執(zhí)行的”來(lái)界定死刑立即執(zhí)行與死刑緩期執(zhí)行的界限，彈性很大，易成為腐敗的司法官員為我所需、操兩可之說(shuō)的托詞，死緩制度的存在就成為司法腐敗的根源之一。

最后是“死緩”徒增死刑數(shù)量“泡沫”。據(jù)相關(guān)資料，截至201*年底，已有137個(gè)國(guó)家在法律或事實(shí)上廢除了死刑，只有60個(gè)國(guó)家維持死刑制度，但其中也僅有約20個(gè)左右的國(guó)家在真正執(zhí)行死刑。將中國(guó)的死緩視同了死刑，加劇了其他國(guó)家對(duì)中國(guó)的死刑數(shù)量的誤讀。

因而筆者認(rèn)為，廢除死緩制度不僅可行，而且是現(xiàn)實(shí)的理性選擇。當(dāng)前我國(guó)一方面可以保留死刑，但嚴(yán)格限制死刑;另一方面，應(yīng)廢除死緩制度，用無(wú)期徒刑、長(zhǎng)期徒刑代替死緩的功效，這恰好與刑法修正案(八)的刑事立法取向相契合，目前正是討論廢除死緩制度的恰當(dāng)時(shí)機(jī)

第三篇：電大法學(xué)畢業(yè)論文社會(huì)調(diào)查報(bào)告

人才培養(yǎng)模式改革和開(kāi)放教育法律類畢業(yè)設(shè)計(jì)（�？疲�

安徽廣播電視大學(xué)

社會(huì)調(diào)查報(bào)告

課題名稱關(guān)于 城管執(zhí)法狀況的調(diào)查報(bào)告教學(xué)點(diǎn)名稱

年級(jí)名稱12春專業(yè)名稱法學(xué)學(xué)生姓名

學(xué)生學(xué)號(hào)指導(dǎo)教師

201*年3月20日

關(guān)于 縣城管執(zhí)法狀況的調(diào)查報(bào)告

調(diào)查目的：為了了解當(dāng)前 縣城管執(zhí)法狀況，以便更好地提出解決問(wèn)題的對(duì)策。

調(diào)查時(shí)間：201*年2月10日—201*年3月20日

調(diào)查地點(diǎn)：

調(diào)查對(duì)象： 縣姑孰鎮(zhèn)各社區(qū)居民和相關(guān)資料

調(diào)查方式：走訪、問(wèn)卷調(diào)查

為了完成“中央廣播電視大學(xué)人才培養(yǎng)模式改革與開(kāi)發(fā)教育試點(diǎn)”法學(xué)專業(yè)本科教學(xué)計(jì)劃；加強(qiáng)對(duì)國(guó)情、民情以及社會(huì)政治經(jīng)濟(jì)、文化生活，尤其是對(duì)我國(guó)司法實(shí)踐的了解；培養(yǎng)和訓(xùn)練認(rèn)識(shí)、觀察社會(huì)的能力以及運(yùn)用法學(xué)理論和法律知識(shí)分析問(wèn)題、解決問(wèn)題的基本能力。我于201*年2月10日至3月20日對(duì)當(dāng)涂縣整體城管執(zhí)法狀況進(jìn)行了調(diào)查，現(xiàn)就調(diào)查情況做如下報(bào)告：

一、我縣城管執(zhí)法狀況的總體評(píng)價(jià)

（一）調(diào)查問(wèn)卷中的評(píng)價(jià)。

外部對(duì)本縣城管執(zhí)法的總體評(píng)價(jià)：滿意32.35%,比較滿意44.12%,不滿意23.53%。其中，對(duì)城管執(zhí)法實(shí)施前、后效果比較，認(rèn)為明顯好的20.53%,較好54%,不明顯25.45%;對(duì)城市管理難點(diǎn)問(wèn)題處理的滿意度，滿意32.44%,基本滿意41.34%,不滿意26.17%。參加調(diào)查的人大代表的評(píng)價(jià)：比較滿意。城管大隊(duì)內(nèi)部的自我評(píng)價(jià)：滿意56%，比較滿意44%，不滿意沒(méi)有。從調(diào)研情況看，調(diào)查問(wèn)卷中的評(píng)價(jià)與座談和訪談中的評(píng)價(jià)基本一致，外部與城管內(nèi)部對(duì)綜合執(zhí)法的總體評(píng)價(jià)存在著一定的差異。

（二）城管執(zhí)法的作用和成效。

縣 鎮(zhèn)總面積110平方公里，人口15萬(wàn)，轄區(qū)內(nèi)有企業(yè)201*余家。當(dāng)涂縣在新舊產(chǎn)業(yè)更替中，產(chǎn)生了大量下崗和失業(yè)人群，加上地處城鄉(xiāng)結(jié)合部，各類市場(chǎng)集中，流動(dòng)人口和外來(lái)暫住人口較多，經(jīng)濟(jì)落后，造成環(huán)境衛(wèi)生、公共服務(wù)，社區(qū)治安等發(fā)展參差不齊，與其它區(qū)相比稍顯滯后，因此流動(dòng)攤販、亂貼亂畫、亂搭亂建等現(xiàn)象嚴(yán)重，治理城市“八亂”的壓力較重。近年來(lái)，縣政府高度重視城市管理工作，把加強(qiáng)城市管理工作作為改善人居環(huán)境、提升城市形象、增強(qiáng)城市綜合功能、保障城市經(jīng)濟(jì)社會(huì)可持續(xù)發(fā)展的重要任務(wù)來(lái)抓，城市管理工作取得了明顯成效。

二、當(dāng)前城管執(zhí)法存在的主要問(wèn)題

隨著我區(qū)城市化進(jìn)程的加快，城市管理相對(duì)滯后的問(wèn)題比較突出，已在一定程度上制約了建設(shè)效益的發(fā)揮，影響了城市化總體水平。

(一)對(duì)城市管理工作重要性認(rèn)識(shí)不到位，社會(huì)支持參與度不高。城市管理工作的重要性還沒(méi)有真正在全社會(huì)形成共識(shí)，特別是在當(dāng)前城市面貌“一年一變樣、三年大變樣”的新形勢(shì)下，城市建設(shè)戰(zhàn)線長(zhǎng)、任務(wù)重、壓力大，政府及其部門正全力以赴推進(jìn)、集中力量攻堅(jiān)，尚沒(méi)有足夠的時(shí)間精力去研究和推進(jìn)城市管理，致使城市管理滯后于城市建設(shè)，存在重建設(shè)、輕管理的現(xiàn)象。同時(shí)，由于宣傳教育等諸多方面的原因，社會(huì)公眾對(duì)城市管理要求高，但部分市民對(duì)城市管理認(rèn)知度和支持度、參與度不高，以自我為中心、我行我素的現(xiàn)象普遍存在，市民文明素質(zhì)有待進(jìn)一步提高。

(二)體制不順，管理職能交叉分散。雖然我縣采用了“7+x”城市管理機(jī)制，但“兩級(jí)政府、三級(jí)管理、四級(jí)落實(shí)”的城市管理體系未能真正形成，管理體制上存在條塊縱橫，政出多門，各自為政的現(xiàn)象還不同程度存在，部門分散執(zhí)法力度不到位，形成“都管都又不管”局面。比如現(xiàn)有的城市管理涉及到的市容市貌、環(huán)境衛(wèi)生、園林綠化、市政設(shè)施、市場(chǎng)管理、噪聲和環(huán)境污染及車輛管理等職能，相應(yīng)地分散在建設(shè)、城管、工商、環(huán)保、公安等部門，職能過(guò)于分散，又沒(méi)有綜合的職能機(jī)構(gòu)予以牽總協(xié)調(diào)，工作難以銜接，部門之間相互推諉和扯皮的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，削弱了管理權(quán)威，使城市管理整體功能難以得到最大發(fā)揮。

(三)規(guī)劃控制及配套設(shè)施建設(shè)滯后，加大了城市管理難度。隨著城市化的進(jìn)程加快，縣城人口逐年劇增，部分老城區(qū)的規(guī)劃由于受諸多因素的限制，詳細(xì)規(guī)劃滯后，加之受體制的影響，在城中村、城鄉(xiāng)結(jié)合部等區(qū)域亂搭亂建、違規(guī)建設(shè)、無(wú)序開(kāi)發(fā)的問(wèn)題非常突出，進(jìn)一步加大了城市拆遷改造成本，增加了城市

管理難度。另外，我縣集貿(mào)市場(chǎng)、公廁、停車場(chǎng)、垃圾轉(zhuǎn)運(yùn)站等配套設(shè)施建設(shè)總量不足且布局不合理，導(dǎo)致市容環(huán)境衛(wèi)生管理與民生之間的矛盾突出。占道經(jīng)營(yíng)、亂行亂走、亂停亂、亂搭亂建、亂排亂放、建筑工地亂象等問(wèn)題屢禁不止，嚴(yán)重影響和制約城市管理水平的提高。同時(shí)，老城區(qū)部分建成區(qū)排污管網(wǎng)設(shè)計(jì)不合理、管網(wǎng)陳舊，下水道經(jīng)常堵塞，依靠社區(qū)治理難，開(kāi)發(fā)的力度在不斷加大，但排污管網(wǎng)建設(shè)卻一直滯后，社會(huì)反響強(qiáng)烈。

(四)城市管理投入不足，城管機(jī)構(gòu)職能有待加強(qiáng)，執(zhí)法難較突出。由于歷史欠帳多，我縣的市政基礎(chǔ)設(shè)施普遍存在簡(jiǎn)陋老化、數(shù)量不足等問(wèn)題。隨著城市的擴(kuò)容，城區(qū)市政設(shè)施大幅增加，城市管理運(yùn)行成本大大提高，但城市維護(hù)費(fèi)沒(méi)有同步增加，遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能適應(yīng)現(xiàn)行城市管理的需要。城管機(jī)構(gòu)的職能有待加強(qiáng)，目前縣行政執(zhí)法局盡管有行政執(zhí)法人員49人，協(xié)助執(zhí)法人員32人，但我縣城市建設(shè)起步晚，市民的文明意識(shí)不強(qiáng)，增加了管理難度，相應(yīng)增大了城市管理壓力，城管任務(wù)艱巨。同時(shí)因其執(zhí)法主體資格不合法，行政處罰權(quán)該集中的不能完全集中，執(zhí)法難問(wèn)題比較突出。

(五)城市管理的制度體系需進(jìn)一步完善。我縣城市管理執(zhí)法目前主要依據(jù)的是國(guó)家和省的一些法律法規(guī)，沒(méi)有與之相配套的實(shí)施細(xì)則、制度辦法，缺乏針對(duì)性和操作性，特別是隨著城市化進(jìn)程的加快，城市管理面臨新的形勢(shì)和任務(wù)，未能建立起有利于深入推進(jìn)城市管理的新機(jī)制、新辦法。

三、城管和諧執(zhí)法的建議及相應(yīng)解決對(duì)策

(一)進(jìn)一步加大宣傳教育，營(yíng)造全民參與氛圍。要切實(shí)加大對(duì)城市管理的宣傳教育力度，不斷增強(qiáng)廣大市民的道德意識(shí)和綜合素質(zhì)。要充分發(fā)揮市民自治作用，積極引導(dǎo)市民加強(qiáng)自我約束、自我教育、自我管理，并利用新聞媒體等多種平臺(tái)加強(qiáng)對(duì)市民的城管相關(guān)法律法規(guī)教育，不斷增強(qiáng)市民的城市意識(shí)、環(huán)境意識(shí)、社會(huì)公德意識(shí)，提高經(jīng)營(yíng)者的守法經(jīng)營(yíng)意識(shí)，使廣大市民和企、事業(yè)單位積極支持理解并自覺(jué)參與到城市管理中去，強(qiáng)力推進(jìn)“除陋習(xí)、樹(shù)新風(fēng)”活動(dòng)，努力增強(qiáng)市民參與城市管理的責(zé)任感，形成全社會(huì)齊抓共管的良好氛圍。

(二)進(jìn)一步整合力量，形成城市管理合力。縣政府要進(jìn)一步完善提升現(xiàn)行“7+x”城管工作模式，積極探索職能部門之間雙邊或多邊聯(lián)合執(zhí)法和委托執(zhí)法，探索職能部門適當(dāng)?shù)赜嗅槍?duì)性地將相關(guān)管理職能委托與街道辦事處，切實(shí)增強(qiáng)條塊管理的互補(bǔ)性。按照“管理、服務(wù)、執(zhí)法”三位一體的“大城管”格局，進(jìn)一步加強(qiáng)城管機(jī)構(gòu)職能和社區(qū)在管理城市中的職能，全面整合現(xiàn)有城管資源，著力完善城市管理機(jī)制。要進(jìn)一步加強(qiáng)城市管理工作的協(xié)調(diào)，在條塊之間、部門之間建立有效的聯(lián)系溝通、事前告知和定期通報(bào)制度。要進(jìn)一步完善城市管理制度體系，建立有利于深入推進(jìn)城市管理的新機(jī)制、新辦法。

(三)進(jìn)一步加大城市建設(shè)管理投入力度，確�；�礎(chǔ)設(shè)施配套。 縣政府要繼續(xù)加大對(duì)城市建設(shè)管理的投入力度。要著力完善城市管理配套公共設(shè)施，不斷增強(qiáng)城市綜合服務(wù)功能，努力解決好各種基礎(chǔ)設(shè)施不配套、不完善的問(wèn)題 。

(四)進(jìn)一步加強(qiáng)職能部門執(zhí)法隊(duì)伍建設(shè)，提高綜合行政執(zhí)法水平。要加強(qiáng)對(duì)職能部門行政執(zhí)法人員的教育，樹(shù)立執(zhí)法就是服務(wù)的理念，大力推行陽(yáng)光執(zhí)法、文明執(zhí)法，努力建設(shè)一支素質(zhì)高、紀(jì)律嚴(yán)、作風(fēng)硬、善于打硬仗、群眾滿意的行政執(zhí)法隊(duì)伍，以此適應(yīng)城市管理不斷發(fā)展的需要。

二〇一四年三月二十日

第四篇：電大法學(xué)本科畢業(yè)論文

電大法學(xué)本科畢業(yè)論文

論單位犯罪中之“單位”

內(nèi)容摘要

隨著經(jīng)濟(jì)與社會(huì)的發(fā)展，法人和各種組織體在社會(huì)生活中發(fā)生著越來(lái)越大的作用，因而，如何規(guī)制組織體的行為及預(yù)防、懲治其不法行為便成了社會(huì)學(xué)和法學(xué)的一個(gè)重要議題，隨著組織體在社會(huì)生活中作用的日益加大以及其不法行為之社會(huì)危害性的日益加劇，有許多國(guó)家的刑法已對(duì)此反應(yīng)，并將其犯罪化。

我國(guó)法學(xué)界對(duì)單位犯罪事實(shí)相關(guān)問(wèn)題，意見(jiàn)不一。修訂后的《中華人民共和國(guó)刑法》明確規(guī)定了單位犯罪。這是對(duì)我國(guó)刑事法律制度的重大完善，它必將對(duì)司法實(shí)踐產(chǎn)生深遠(yuǎn)的影響。然而，單位犯罪中的“單位”的范圍界定問(wèn)題卻是理論和實(shí)踐中亟待研究和確定的問(wèn)題。本文擬在通過(guò)對(duì)單位的一般理論（包括單位的定義、單位的特征），單位犯罪的概念和法律特征的分析，在此基礎(chǔ)上就單位犯罪中的“單位”的范圍界定問(wèn)題做進(jìn)一步的探討。如：私營(yíng)企業(yè)是否能成為單位犯罪的主體問(wèn)題；機(jī)關(guān)能否能成為單位犯罪的主體界定問(wèn)題；企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)，機(jī)關(guān)的處所或派出機(jī)構(gòu)能否成為單位犯罪主體問(wèn)題。

關(guān)鍵詞：?jiǎn)挝?特征 單位犯罪 范圍

我國(guó)自1987年《海關(guān)法》首次將組織體的不法行為犯罪化以來(lái)，組織體作為一種犯罪主體并被追究刑事責(zé)任便逐漸為立法所肯定并為人們所接受。1997年3月14日修訂的《中華人民共和國(guó)刑法》（以下簡(jiǎn)稱《刑法》）更是在總則、分則中作了更為全面的規(guī)定，在總則中專辟一節(jié)即總則第2章第四節(jié)第三十、三十一條兩個(gè)條文原則規(guī)定了單位犯罪問(wèn)題，第一次在刑法典中確立了自然人犯罪主體與單位犯罪主體并存的格局；分則中規(guī)定的涉及單位犯罪的條文96個(gè)，罪名多達(dá)121個(gè)，占全部罪名的29%強(qiáng)�？梢哉f(shuō)，關(guān)于單位不法行為之犯罪化已完全為立法所肯定。

不過(guò)，縱使立法已然肯定，但理論界和實(shí)務(wù)界對(duì)此持異議者仍有人在，立法的肯定并未完全平息爭(zhēng)論，而且關(guān)于組織體（單位）犯罪理論不完善以及本身的一些天生缺陷仍有諸多值得探討之處。組織體犯罪理論是一個(gè)十分龐雜的體系，本文僅就單位犯罪中的單位界定問(wèn)題作一探析，以期對(duì)單位犯罪理論之完善盡一份力。

一、單位的一般理論

（一）單位的定義

我國(guó)《刑法》中沒(méi)有對(duì)作為犯罪主體的單位的內(nèi)涵予以明確，所以，在一些案件中，某個(gè)組織到底能不能視為刑法中的單位，該組織實(shí)施的危害行為究竟能否由其承擔(dān)刑事責(zé)任，往往引起爭(zhēng)議。比如，一些企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)，機(jī)關(guān)的處所或派出機(jī)構(gòu)，能否獨(dú)立作為犯罪和承擔(dān)刑事責(zé)任的主體？這方面的爭(zhēng)議很大。

我國(guó)《刑法》確認(rèn)的單位主要有五大類公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)和團(tuán)體。關(guān)于公司、企業(yè)、事業(yè)單位，依據(jù)最高人民法院的解釋“公司、企業(yè)、事業(yè)單位包括國(guó)有、集體所有的公司、企業(yè)、事業(yè)單位，也包括依法設(shè)立的合資經(jīng)營(yíng)、合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)和具有法人資格的獨(dú)資、私營(yíng)等公司、企業(yè)、事業(yè)單位�！眴挝患窗�括各種國(guó)有的、集體所有的、合資的公司、企事業(yè)單位，也包括各級(jí)國(guó)家權(quán)利機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)，以及各種人民團(tuán)體和社會(huì)團(tuán)體。

雖然根據(jù)我國(guó)《民法通則》和其他法律的有關(guān)規(guī)定，這些單位通常都是法人或者具有法人資格，但是我國(guó)《刑法》并沒(méi)有要求單位犯罪的主體必須是法人或者具有法人資格。單位是一個(gè)組織體，是指機(jī)關(guān)、團(tuán)體或?qū)儆跈C(jī)關(guān)、團(tuán)體的各個(gè)部門。單位和個(gè)人相對(duì)立，屬于集體的范疇，表現(xiàn)為社會(huì)的組織體，包括法人組織和非法人組織兩種形態(tài)，所以單位不僅限于法人資格。

（二）、單位的特征

單位具有如下特征：

1、載體性。單位作為一種社會(huì)組織，它與作為生物體意義上的自然人不同，單位的意志形成與控制以及意志的實(shí)現(xiàn)與表達(dá)都需要借助一定的載體，即作為構(gòu)成要素的自然人，也就是說(shuō)單位必須由一定數(shù)量的自然人構(gòu)成，一定數(shù)量的自然人是單位成為社會(huì)組織必不可少的構(gòu)成要素。當(dāng)然，作為單位行為載體的自然人非指特定的某個(gè)或者某些自然人，而是泛指。

2、利益性。單位是人們?yōu)榱俗非竽撤N或某些共同利益而成立起來(lái)的社會(huì)組織，追求利益是單位成立的最原始和最直接的動(dòng)因。就單位生成動(dòng)力而言，單位是一種人們尋求自我利益保護(hù)的實(shí)體，又通過(guò)特殊的利益關(guān)系和身份關(guān)系把個(gè)人吸附其中。因此，在理解單位的利益性時(shí)必須將其與法律聯(lián)系起來(lái)，而單位利益與個(gè)人利益、國(guó)家利益和整個(gè)社會(huì)利益之間因主體不同而可能引發(fā)種種沖突正是導(dǎo)致單位不法行為的根本原因。

3、組織性。這是單位在結(jié)構(gòu)上的特征。所謂組織，即指安排分散的人或事物使具有一定的系統(tǒng)性或整體性。單位的組織性即通過(guò)一定方式使單位的構(gòu)成要素成為一個(gè)整體，從而體現(xiàn)出系統(tǒng)性，使之發(fā)揮最大功效。而組織方式又會(huì)因不同的單位而有所不同，依靠制度體現(xiàn)組織性，形成制度權(quán)威，主要指該組織或依法律授權(quán)或依地域等天然特性而占有大量社會(huì)資源并藉此滿足單位成員的利益需求；該組織主要依靠某種權(quán)力而形成并維持其運(yùn)行。

4、合法性。單位的設(shè)立宗旨合法，宗旨的合法性即指單位設(shè)立的宗旨應(yīng)符合國(guó)家、社會(huì)公共利益和公序良俗的要求，而不能與之相違背；單位的形式要件合法。形式要件合法包括設(shè)立程序合法以及單位的組織機(jī)構(gòu)合法；單位的存在合法，也就是說(shuō)，單位未經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)依法撤銷、查封、關(guān)閉或破產(chǎn)、倒閉、解散等，總而言之，沒(méi)有任何不允許其存在的法律規(guī)定。

5、法律人格完全性。人格即民事權(quán)利主體資格之稱謂。法律人格即法律權(quán)利主體格。雖然在現(xiàn)代社會(huì)中自然人生而平等，但在社會(huì)組織這一非生命體中則并非生而平等，只有在其達(dá)到法律規(guī)定的要件，由法律賦予其法律意義上的主體資格即人格，該社會(huì)組織才能成為法律意義上的主體。而社會(huì)組織之法律人格需具備以下要素：人和財(cái)產(chǎn)，一切社會(huì)組織都是財(cái)產(chǎn)和人（自然人）的有機(jī)集合體。于人而言，組織的團(tuán)體人格獨(dú)立于個(gè)人人格，體現(xiàn)于團(tuán)體之共同意志（整體意志）；于財(cái)產(chǎn)而言，組織的團(tuán)體人格以擁有財(cái)產(chǎn)為絕對(duì)要件，二者缺一不可。

二、單位犯罪的概念和特征

我國(guó)《刑法》第30條規(guī)定:“公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實(shí)施的危害社會(huì)的行為，法律規(guī)定為犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任�！眴挝环缸镏械摹皢挝弧笔且詥挝环缸餅榍疤岬�，沒(méi)有單位犯罪就不可能有單位犯罪中的“單位”問(wèn)題的研究。因此，要研究單位犯罪中的“單位”，就必須正確界定單位犯罪的概念，并對(duì)其特征加以分析。

2、主觀過(guò)錯(cuò)的多樣性。關(guān)于單位犯罪的過(guò)錯(cuò)，理論界存在很大分歧。有學(xué)者認(rèn)為“單位犯罪的過(guò)錯(cuò)形式只能是故意，而不存在過(guò)失”，更不存在單位犯自首。此種觀點(diǎn)值得商榷，不僅我國(guó)《刑法》明確規(guī)定了單位的過(guò)失犯罪，如第129條消防責(zé)任事故罪，第137條重大勞動(dòng)安全事故罪還表現(xiàn)了一種混合的罪過(guò)形式�？v觀國(guó)外的立法，也都對(duì)單位過(guò)失犯罪做了相關(guān)規(guī)定。﹙注釋⑤﹚

3、行為表現(xiàn)的整體性。單位犯罪是以單位的整體性為基準(zhǔn)的，個(gè)人的行為必須體現(xiàn)出單位的意志，否則就不是單位犯罪，所以單位犯罪必須是單位的名義，并經(jīng)單位集體研究決定或者其主要負(fù)責(zé)人員決定實(shí)施的行為。

4、“法無(wú)明文規(guī)定不為罪，法無(wú)明文規(guī)定不處罰”，這是我國(guó)刑法罪刑法定原則的基本要求。因此，只有法律明文規(guī)定單位可以成為犯罪主體的犯罪，才存在單位犯罪及其自首問(wèn)題，這體現(xiàn)了單位犯罪嚴(yán)格的法定性。

三、對(duì)單位犯罪中“單位”的范圍界定

確立單位犯罪的主體范圍，從實(shí)務(wù)中看，具體可以分為三種情況來(lái)界定單位可否成為犯罪主體：

第一種情況，是依法享有民事權(quán)利并能夠承擔(dān)民事義務(wù)的法人組織。這些單位可以成為單位犯罪的主體是無(wú)疑的。只有依照法律規(guī)定的程序成立的組織才是刑事法律意義上的單位，沒(méi)有依照法律規(guī)定的程序成立的組織，我國(guó)刑法明確將其排斥在單位犯罪之外。

第二種情況，是經(jīng)法人授權(quán)現(xiàn)有獨(dú)立經(jīng)營(yíng)權(quán)或者決策權(quán)，并能夠以自己管轄范圍內(nèi)的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的非法人分支機(jī)構(gòu)，這些單位從形式上看，不是獨(dú)立的，但具有獨(dú)立的民事行為能力和民事責(zé)任能力，也可以成為單位犯罪的主體。

第三種情況，是沒(méi)有獨(dú)立決策權(quán)和在一定范圍內(nèi)的財(cái)產(chǎn)處分權(quán)的非法人組織或職能部門。這些單位不僅形式上沒(méi)有獨(dú)立性，而且實(shí)質(zhì)上也沒(méi)有獨(dú)立承擔(dān)刑事責(zé)任的能力，追究其刑事責(zé)任達(dá)不到應(yīng)有的目的和效果，對(duì)其以組織名義實(shí)施的犯罪行為，只能以個(gè)人犯罪論處。單位犯罪必須是法律明文規(guī)定單位可以成為單位犯罪主體的單位，既刑法分則和其他法律、法規(guī)有明文規(guī)定的。

（一）私營(yíng)企業(yè)是否能成為單位犯罪的主體

私營(yíng)企業(yè)是否能成為單位犯罪的主體？理論界從在較大爭(zhēng)議。筆者認(rèn)為，私營(yíng)企業(yè)與全民所有制企業(yè)以及集體所有制企業(yè)在民事法律關(guān)系當(dāng)中都是平等的主體，它們不因財(cái)產(chǎn)的多少和財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的性質(zhì)而在民事責(zé)任能力上有任何差異，當(dāng)它們被刑法調(diào)整時(shí)，以所有權(quán)的性質(zhì)作為標(biāo)準(zhǔn)同樣缺乏法律根據(jù)。目前我國(guó)關(guān)于單位犯罪的刑事法律規(guī)定在涉及單位犯罪主體時(shí)，除個(gè)別犯罪要求特殊主體以外，所有概念都是“公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體”。在這里，沒(méi)有特別限定單位是全民所有制或集體所有制企業(yè)。因此，單位犯罪主體不包括私營(yíng)企業(yè)的觀點(diǎn)缺乏法律依據(jù)。因此，將私營(yíng)企業(yè)排除在外，是不符合法律規(guī)定的。 筆者認(rèn)為，在社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，特別是隨著公司制度的健全和股份制企業(yè)的發(fā)展，多人合股、依法成立的股份制企業(yè)越來(lái)越多，這種企業(yè)犯罪已超出了自然人犯罪的范疇，按單位犯罪處理更為客觀實(shí)際，符合法律規(guī)定。

（二）機(jī)關(guān)能否能成為單位犯罪的主體

機(jī)關(guān)能否能成為單位犯罪的主體？盡管刑法有明確的規(guī)定，但在學(xué)理上存在爭(zhēng)議。因?yàn)闄C(jī)關(guān)代表國(guó)家，是為國(guó)家謀利益的，那么國(guó)家會(huì)犯罪嗎？在單位犯罪主體研究中，關(guān)于機(jī)關(guān)能否成為單位犯罪的主體以及刑法應(yīng)否和如何處理機(jī)關(guān)犯罪問(wèn)題聚訟最多。

我們認(rèn)為機(jī)關(guān)亦可成為單位犯罪主體，但一般認(rèn)為應(yīng)有所限制。我國(guó)刑法明確規(guī)定了機(jī)關(guān)作為單位犯罪的主體，并且我國(guó)立法對(duì)機(jī)關(guān)構(gòu)成犯罪是作了嚴(yán)格限制的，首先刑法分則中單位犯罪條文大多數(shù)僅限于公司、企業(yè)，而直接規(guī)定為國(guó)家機(jī)關(guān)的極少。從立法上看，對(duì)機(jī)關(guān)構(gòu)成犯罪的罪種范圍的選擇是極為謹(jǐn)慎的。當(dāng)然，考慮到機(jī)關(guān)自身的性質(zhì)，在認(rèn)定機(jī)關(guān)行為時(shí)有必要區(qū)分政府（國(guó)家）行為和非政府行為，純粹政府行為應(yīng)排除為單位犯罪，而非政府行為則可構(gòu)成單位犯罪。

（一）單位犯罪概念的分析

首先，我國(guó)《刑法》對(duì)單位犯罪只是從犯罪主體范圍方面進(jìn)行了描述，而從概念揭示對(duì)象本質(zhì)屬性的思維形式來(lái)看，還遠(yuǎn)沒(méi)有揭示單位犯罪概念的深刻內(nèi)涵，但同時(shí)它又為單位犯罪理論研究及其實(shí)踐探討留下了廣闊的空間，正因?yàn)槿绱�，學(xué)理界關(guān)于單位犯罪的概念的學(xué)說(shuō)是仁者見(jiàn)仁、智者見(jiàn)智。歸納起來(lái)，主要有以下三種觀點(diǎn)：

1、所謂單位犯罪就是公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體所犯的罪，系個(gè)人犯罪的對(duì)稱。﹙注釋①﹚ 此種觀點(diǎn)認(rèn)識(shí)到了單位犯罪和個(gè)人犯罪的區(qū)別，也揭示了單位犯罪的主體范圍，但它實(shí)際上是對(duì)《刑法》條文的一種片面理解，由此推之，單位犯罪即單位所犯的罪，這又犯了循環(huán)定義的邏輯錯(cuò)誤。

2、單位犯罪的公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體為本單位謀取非法利益，經(jīng)單位集體研究決定或者由有關(guān)負(fù)責(zé)人員決定實(shí)施的危害社會(huì)的行為。﹙注釋②﹚ 與前一種觀點(diǎn)相比，它區(qū)分了單位意志和個(gè)人意志，但它所說(shuō)的單位犯罪只限于主觀上的故意，這與《刑法》中規(guī)定的少數(shù)過(guò)失的單位犯罪相背離。此外它強(qiáng)調(diào)的單位犯罪以非法利益為要件，無(wú)疑縮小了概念的內(nèi)涵。因此，在八屆人大五次會(huì)議的時(shí)候，由于其局限性而被否決。

3、單位犯罪是公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體等法定單位，經(jīng)單位集體研究決定或有關(guān)負(fù)責(zé)人員代表單位決定，為本單位謀取利益而故意實(shí)施的，或不履行單位法律義務(wù)，過(guò)失實(shí)施的危害社會(huì)，而由法律規(guī)定為應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任的行為。﹙注釋③﹚ 此觀點(diǎn)克服了以上觀點(diǎn)的不足，明確地把過(guò)失犯罪納入其中，這與《刑法》之規(guī)定是一致的，同時(shí)也不限于以非法利益為要件，準(zhǔn)確地揭示了單位犯罪的本質(zhì)特征。

（二）單位犯罪的法律特征

綜合單位犯罪概念的分析，不難發(fā)現(xiàn)，單位犯罪具有以下法律特征：

1、主體的特性。單位是一種“既不能脫離自然人而孤立存在，又可以從形式上先于單位成員而構(gòu)建的”組織形式，﹙注釋④﹚ 它是由單位（法人或非法人）為形式，以自然人（單位的主管人員和其他責(zé)任人員）為內(nèi)容而組成的特別主體。

因此，機(jī)關(guān)可以作為單位犯罪的主體，有以下理論依據(jù)。首先，國(guó)家機(jī)關(guān)代表國(guó)家主持、實(shí)施、保障、參與國(guó)家事務(wù)，但國(guó)家機(jī)關(guān)同樣必須在憲法、法律范圍內(nèi)活動(dòng)，更應(yīng)模范守法，刑法作為國(guó)家基本法律應(yīng)得到遵守，其次，機(jī)關(guān)犯罪客觀存在為我們提供了強(qiáng)有力的真實(shí)支持。機(jī)關(guān)代行國(guó)家職權(quán)，如無(wú)恰當(dāng)規(guī)定，權(quán)利極易異化，而權(quán)利異化的后果便是機(jī)關(guān)大量不法行為的存在。第三，國(guó)家對(duì)國(guó)家機(jī)關(guān)的刑事懲罰不是自我懲罰，國(guó)家作為一個(gè)集合概念，其包含非集合因素即構(gòu)成要素，國(guó)家機(jī)關(guān)即國(guó)家的組成部分之一，對(duì)機(jī)關(guān)的懲處不能認(rèn)為是對(duì)國(guó)家自身的懲處。

（三）企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)，機(jī)關(guān)的處所或派出機(jī)構(gòu)能否成為單位犯罪主體

企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)，機(jī)關(guān)的處所或派出機(jī)構(gòu)根據(jù)其與單位的隸屬關(guān)系的獨(dú)立性可分為兩大類：一類是單位內(nèi)部的非獨(dú)立性的職能部門，如企業(yè)內(nèi)部的車間、科室，公司的營(yíng)業(yè)部、公關(guān)部等，它們是不是具有獨(dú)立資格的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)其決策權(quán)取決于上級(jí)主管部門或單位最高決策機(jī)關(guān)。另一類是具有相對(duì)獨(dú)立性的機(jī)構(gòu)，如公司的一些分公司、銀行的分支機(jī)構(gòu)、大學(xué)的分院等。

對(duì)于上述第一類機(jī)構(gòu)，它不具有獨(dú)立的人格，所從事的一切活動(dòng)均受命于人，所實(shí)施的危害社會(huì)的行為應(yīng)由上級(jí)單位負(fù)責(zé)，其本身不能構(gòu)成單位犯罪主體。但是，有法律明文規(guī)定的則可以成為單位犯罪主體，如在涉及到單位的內(nèi)部職能部門犯罪的主體問(wèn)題上，在高院下發(fā)的《全國(guó)法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》中提出了明確的處理原則：“以單位的分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門的名義實(shí)施的犯罪，違法所得歸單位分支機(jī)構(gòu)、內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門所有的，應(yīng)認(rèn)定為單位犯罪。不能因?yàn)閱挝坏姆种�機(jī)構(gòu)，內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門沒(méi)有可供執(zhí)行罰金的財(cái)產(chǎn)，就不將其認(rèn)定為單位犯罪而按個(gè)人犯罪處理�！币虼耍�根據(jù)法律規(guī)定，在一定條件下這一類機(jī)構(gòu)可以認(rèn)定為單位犯罪主體。

注釋：

①王仲興：《新刑法典的犯罪單位和單位犯罪》，法律出版社，1998年，第298頁(yè)。

②陳興良：《刑法疏議》，中國(guó)公安大學(xué)出版社，1997年，第114頁(yè)。

③高明暄、劉遠(yuǎn)：《論新刑法規(guī)定的單位犯罪》，第252頁(yè)。

④馬長(zhǎng)生、胡鳳英：《新刑法對(duì)單位犯罪的規(guī)定》，法律出版社，1998年，第322頁(yè)。 ⑤張國(guó)軒：《單位犯罪的罪和刑》，第339 — 340頁(yè)。

參考文獻(xiàn)：

① 王仲興：《新刑法典的犯罪單位和單位犯罪》，法律出版社，1998年。

② 陳興良：《刑法疏議》，中國(guó)公安大學(xué)出版社，1997年。

③ 高明暄、劉遠(yuǎn)：《論新刑法規(guī)定的單位犯罪》。

④ 馬長(zhǎng)生、胡鳳英：《新刑法對(duì)單位犯罪的規(guī)定》，法律出版社，1998年。 ⑤ 張國(guó)軒：《單位犯罪的罪和刑》。

⑥ 高西江：《中華人民共和國(guó)刑法的修訂與適用研究》，中國(guó)方正出版社，1997年。 ⑦ 陳興良著：《陳興良刑法學(xué)教科書》，中國(guó)政法大學(xué)出版社，201*年8月第一版。 ⑧ 高明暄、馬克昌主編：《刑法學(xué)》，北京大學(xué)出版社， 201*年10月版。

⑨ 趙秉志主編：《刑法學(xué)》，中央廣播電視大學(xué)出版社， 201*年7月 第1版 。 ⑩ 中國(guó)刑法律師網(wǎng)。

第五篇：201*年電大法學(xué)本科畢業(yè)論文(調(diào)查報(bào)告)

關(guān)于職工工傷認(rèn)定案件問(wèn)題的調(diào)查報(bào)告

調(diào) 查 人：王慶達(dá)

年級(jí)：

專業(yè)：法學(xué)

層次：

分校：邯鄲電大

指導(dǎo)老師：

10x級(jí)xx

關(guān)于職工工傷認(rèn)定案件問(wèn)題的調(diào)查報(bào)告

一、 前言部分

筆者于3月5日至4月5日在灌陽(yáng)紅薯粉公司進(jìn)行社會(huì)實(shí)踐，就職工工傷認(rèn)定案件問(wèn)題做出調(diào)查，筆者發(fā)現(xiàn)，如何進(jìn)一步保障好勞動(dòng)者的合法權(quán)益，提高勞動(dòng)者的待遇水平，已成為我場(chǎng)當(dāng)前需要迫切解決的問(wèn)題，令人深思。本文將重點(diǎn)分析其中幾個(gè)較為普遍發(fā)生的法律問(wèn)題，希望對(duì)解決勞動(dòng)和社會(huì)保障問(wèn)題有所借鑒和啟迪。

調(diào)查人：王慶達(dá)

時(shí)間：3月5日至4月5日

地點(diǎn)：灌陽(yáng)紅薯粉公司

調(diào)查方法：走訪職工

二、 事實(shí)部分

我國(guó)的工傷認(rèn)定制度建立于20世紀(jì)50年代中期，1951年頒布的《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)保險(xiǎn)條例》是建國(guó)后第一部專門性的涉及工傷認(rèn)定方面的法律。從建國(guó)后到改革開(kāi)放之初，由于當(dāng)時(shí)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)單一，政企不分，企業(yè)承擔(dān)了大量的社會(huì)職能，因此是否構(gòu)成工傷是由企業(yè)進(jìn)行認(rèn)定的，并主要由企業(yè)給予相應(yīng)的工傷待遇，形成國(guó)家調(diào)劑與企業(yè)責(zé)任相結(jié)合的模式。工傷保險(xiǎn)制度的改革從20世紀(jì)80年代末開(kāi)始，進(jìn)一步擴(kuò)大了工傷保險(xiǎn)的范圍，隨著201*年國(guó)務(wù)院《工傷保險(xiǎn)條例》的出臺(tái)，目前已基本建立起相對(duì)完善的工傷保險(xiǎn)體系。

201*年至201*年，我區(qū)法院受理該廠工傷認(rèn)定行政案件15、27

和44件，案件數(shù)量增長(zhǎng)幅度較大，遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于同期行政案件增長(zhǎng)的速度。

三、 分析部分

（一）工傷認(rèn)定行政案件數(shù)量激增的原因主要有以下幾點(diǎn)：

1，該場(chǎng)共有職工一萬(wàn)余人，龐大的勞動(dòng)者群體，不可避免地會(huì)發(fā)生大量的勞動(dòng)爭(zhēng)議，從而引發(fā)越來(lái)越多的行政訴訟案件。

2，某些職工的安全生產(chǎn)意識(shí)不強(qiáng)，法制觀念淡薄。從企業(yè)的角度看，不少企業(yè)只圖抓生產(chǎn)效率，不重視企業(yè)的生產(chǎn)安全，既忽視對(duì)職工的安全生產(chǎn)知識(shí)培訓(xùn)，也缺少安全生產(chǎn)防范措施和制度建設(shè)。

3，勞動(dòng)者的維權(quán)意識(shí)逐漸增強(qiáng)。隨著我國(guó)法制環(huán)境的逐步改善，法制宣傳活動(dòng)的深入開(kāi)展，勞動(dòng)保障部門和法院救濟(jì)勞動(dòng)者實(shí)際案例增多，勞動(dòng)者的法律意識(shí)和維權(quán)意識(shí)日益增強(qiáng)，在發(fā)生事故以后，越來(lái)越多的勞動(dòng)者懂得運(yùn)用法律武器維護(hù)自身的權(quán)益。

（二）工傷認(rèn)定案件的結(jié)案情況

201*年至201*年該公司的工傷認(rèn)定行政案件中，被告的敗訴率約占全部案件的20％左右。工傷認(rèn)定行政機(jī)關(guān)敗訴的原因主要有：

1.認(rèn)定結(jié)論的事實(shí)證據(jù)不足。在不少案件中，行政機(jī)關(guān)未能充分核實(shí)相關(guān)證據(jù)，未能嚴(yán)格把握“用人單位否認(rèn)工傷的，由用人單位承

擔(dān)舉證責(zé)任”這一原則，在缺乏充分事實(shí)證據(jù)的情況下就做出事實(shí)認(rèn)定結(jié)論，導(dǎo)致被法院判決敗訴。

2.認(rèn)定程序違法。少數(shù)工傷認(rèn)定行政機(jī)關(guān)執(zhí)法水平不高，程序不夠規(guī)范，包括沒(méi)有履行好相應(yīng)的告知義務(wù)，沒(méi)有進(jìn)行必要的證據(jù)審核，超過(guò)法定期限作出認(rèn)定等情形。

3.判斷標(biāo)準(zhǔn)與法院不一致。由于現(xiàn)行規(guī)范工傷認(rèn)定的法律、法規(guī)規(guī)定過(guò)于原則，而在實(shí)際中新情況、新問(wèn)題較多，勞動(dòng)者發(fā)生事故的情形也是多種多樣，是否構(gòu)成法律意義上的工傷事故，往往存在許多爭(zhēng)議，行政機(jī)關(guān)和法院的認(rèn)識(shí)標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一，也是行政機(jī)關(guān)敗訴的一個(gè)主要原因。

4.從工傷認(rèn)定行政案件審理中發(fā)現(xiàn)的工傷保險(xiǎn)制度存在的若干

問(wèn)題第一，工傷認(rèn)定的模糊地帶較多，立法層次過(guò)低，認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)難以統(tǒng)一。

5.在可作為裁判依據(jù)的行政法規(guī)和地方性法規(guī)條文規(guī)定方面，涉及工傷界定的主觀因素過(guò)多，彈性太大，缺乏確定性標(biāo)準(zhǔn)，如《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條第二項(xiàng)“從事與工作有關(guān)的預(yù)備性或收尾性工作受到事故傷害”的情況，哪些是“有關(guān)”、哪些是“預(yù)備性或收尾性工作”，有著較廣的含義；再如對(duì)“上下班”行進(jìn)路線亦未有明確定義，缺乏易操作性。

（三）相關(guān)意見(jiàn)與建議

對(duì)于工傷事故，固然需要進(jìn)一步完善行政救濟(jì)和民事救濟(jì)等事后救濟(jì)措施,但預(yù)防問(wèn)題更為重要。如何加大工傷預(yù)防的力度，我認(rèn)為可以從以下幾方面著手：

1，轉(zhuǎn)變工傷保險(xiǎn)立法的指導(dǎo)思想，將現(xiàn)行工傷保險(xiǎn)制度的消極、被動(dòng)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)闹笇?dǎo)思想，轉(zhuǎn)變?yōu)榉e極主動(dòng)預(yù)防為主的指導(dǎo)思想。這樣既可以有效地保障勞動(dòng)者權(quán)益，也可以降低社會(huì)成本，減少工傷保險(xiǎn)支出，減輕企業(yè)的負(fù)擔(dān)。

2，加大對(duì)企業(yè)安全生產(chǎn)檢查的力度，對(duì)企業(yè)進(jìn)行定期或不定期的安全生產(chǎn)檢查，促使企業(yè)加大對(duì)安全生產(chǎn)的投入,采取強(qiáng)有力的安全防范措施,改善工作環(huán)境和工作條件,要求企業(yè)建立安全生產(chǎn)的各項(xiàng)規(guī)章制度并將督促落到實(shí)處,對(duì)于出現(xiàn)工傷事故較多的企業(yè)，直接追究其負(fù)責(zé)人的行政責(zé)任甚至刑事責(zé)任，同時(shí)在制度上對(duì)安全生產(chǎn)條件達(dá)標(biāo)的企業(yè)給予一定的激勵(lì)。

3，加強(qiáng)對(duì)職工安全生產(chǎn)意識(shí)的培訓(xùn)工作，提高職工的自我保護(hù)的意識(shí),加強(qiáng)職工的安全學(xué)習(xí),確保持證上崗,按章操作,最大限度地降低工傷事故的發(fā)生率。

4，切實(shí)保護(hù)勞動(dòng)者的休息權(quán)利。我們?cè)谡{(diào)研中發(fā)現(xiàn)，相當(dāng)部分的工傷事故是由于勞動(dòng)者疲勞操作造成的，因此，確保八小時(shí)工作制的落實(shí)，嚴(yán)格限制超時(shí)加班，保證勞動(dòng)者合理的休息權(quán)。

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