婚姻法婚姻的效力總結(jié)

第五章婚姻的效力

主要內(nèi)容：

1.夫妻人身關(guān)系的內(nèi)容2.夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的內(nèi)容(重點(diǎn))

一夫妻人身關(guān)系的內(nèi)容（一）姓名權(quán)：自己，兒女

（二）人身自由權(quán)：實(shí)現(xiàn)男女平等,推動(dòng)?jì)D女解放；雙方都有參加生產(chǎn)、工作的權(quán)利；雙方

都有受教育的權(quán)利；雙方都有參加社會(huì)活動(dòng)的自由。人身自由權(quán)具有憲法屬性。

（三）夫妻生育權(quán)與計(jì)劃生育義務(wù)（四）夫妻婚姻住所決定權(quán)（五）日常家事代理權(quán)

（六）夫妻同居義務(wù)與忠實(shí)義務(wù)-忠誠協(xié)議

1.司法解釋三討論稿第6條【條文主旨】對(duì)“忠誠協(xié)議”效力的認(rèn)定：離婚時(shí)夫妻一方以婚前或婚后雙方簽訂的“忠誠協(xié)議”主張權(quán)利的，人民法院經(jīng)審查認(rèn)為該協(xié)議系自愿簽訂且不違反法律、法規(guī)的禁止性規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)予以支持。

另一種意見：應(yīng)增加規(guī)定：“對(duì)協(xié)議約定的賠償數(shù)額過高的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院予以適當(dāng)減少�！备剑骸睹穹ㄍ▌t》第55條民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備以下條件：（一）行為人具有相應(yīng)得民事行為能力；（二）意思表示真實(shí)；（三）不違反法律或者社會(huì)公共利益。

2.爭(zhēng)議

1）應(yīng)當(dāng)賦予忠誠協(xié)議的效力

---具備合同的有效要件；----是附條件的對(duì)夫妻財(cái)產(chǎn)的約定；----符合婚姻法的精神和原則；----有利于司法裁決；2）不應(yīng)當(dāng)賦予夫妻忠誠協(xié)議的法律效力

認(rèn)為不符合現(xiàn)代法治精神、屬于戀人間的山盟海誓；

----協(xié)議內(nèi)容違法；----非強(qiáng)制義務(wù)；----會(huì)損害部分公民的人身自由；----屬于損害賠償，不能約定；----會(huì)破壞社會(huì)人際關(guān)系；

二夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系

（一）夫妻財(cái)產(chǎn)制

1.分為法定財(cái)產(chǎn)制（法定共同共有，法定個(gè)人持有），約定財(cái)產(chǎn)制。

2.法定共同財(cái)產(chǎn)制

（1）夫妻共同財(cái)產(chǎn)：夫妻共同財(cái)產(chǎn)是指在婚姻關(guān)系存續(xù)期間,夫妻一方或雙方所得的財(cái)產(chǎn),除法律另規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的外,歸夫妻共同所有的財(cái)產(chǎn)。（2）共同財(cái)產(chǎn)的范圍：

婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的以下財(cái)產(chǎn)為共同所有：1)工資、獎(jiǎng)金；2)生產(chǎn)經(jīng)營的收益；

3)已經(jīng)實(shí)際取得或者已經(jīng)明確可以取得的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的財(cái)產(chǎn)性收益；4)繼承或贈(zèng)與所得并未明確只歸一方所有的財(cái)產(chǎn)

5)其他應(yīng)當(dāng)歸夫妻共有的財(cái)產(chǎn)（解釋(二)第11、14、19、22條）解釋（三）第5、7、10、12、13父母出資購買不動(dòng)產(chǎn)的認(rèn)定

-第7條父母出資買房

（1）婚后父母給子女買房，房產(chǎn)證上僅署子女的名字，無子女配偶的名字分兩種情況：

第一，父母簽訂房屋買賣合同，將產(chǎn)權(quán)登記在自己子女的名下---應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻一方的個(gè)人財(cái)產(chǎn)。案例3：

買房：小張父母；戶主：小張(男)。

201*年：小張婚后，他父母花60萬元全額購入一房屋

付款方式：自己去簽訂協(xié)議，付全款，并將不動(dòng)產(chǎn)權(quán)登記在自己子女名下。201*年，小張離婚，房屋漲價(jià)至80萬，房子歸誰？處理方式：

----以前：此房屬于小張和妻子婚后共同財(cái)產(chǎn)，離婚時(shí)，妻子也能分到一半。

----現(xiàn)在，按照司法解釋三：房子是小張父母只對(duì)小張的贈(zèng)與，屬于小張的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，離婚時(shí)不參與共同財(cái)產(chǎn)分割。按照法律規(guī)定，認(rèn)定是父母對(duì)自己子女的贈(zèng)與，當(dāng)然屬于子女的個(gè)人財(cái)產(chǎn)。

第二，子女自己簽訂房屋買賣合同，父母出資繳納款項(xiàng)---比較復(fù)雜

由于是子女簽訂房屋買賣合同，父母出資但是以子女的名義去繳納費(fèi)用，因此，不能排除父母將出資借貸給子女的可能。

如果借貸成立，相互間為借貸關(guān)系，不是贈(zèng)與關(guān)系。該房子就是夫妻婚后共同所有。需要考量證據(jù)的情況來進(jìn)行判定。

第三，一方父母買房，房產(chǎn)證上僅署另一方名字

這種情形比較少見，婚后公婆買房，房產(chǎn)證上只寫兒媳的名字。這種情形，新司法解釋沒有作出特別說明。一般而言，都默認(rèn)為是夫妻共同的財(cái)產(chǎn)，兩人均分。除非有明確的約定，此房屋只贈(zèng)與兒媳一人。

（2）由雙方父母出資購買的不動(dòng)產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在一方子女名下的，該不動(dòng)產(chǎn)可認(rèn)定為雙方按照各自父母的出資份額按份共有，但當(dāng)事人另有約定的除外。比如：

男方父母出資40萬，女方父母出資60萬，購買了房屋一套，

房屋產(chǎn)權(quán)登記在女方名下，按照司法解釋三，按照各自父母的出資，男方有40%的產(chǎn)權(quán)，女方有60%的產(chǎn)權(quán)。

-第五條個(gè)人財(cái)產(chǎn)收益1.含義：

一是個(gè)人財(cái)產(chǎn)在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的孳息和自然增值是個(gè)人財(cái)產(chǎn)；二是除孳息和自然增值以外的收益為夫妻共同；

2.注意

投資取得的收益是指將貨幣和實(shí)物直接投資于企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，或者間接投資與購買股票、債券、投資基金等有價(jià)證券所得的紅利、利息、基金投資收益及轉(zhuǎn)讓上述證券所得與扣除本金的差額等。不包括孳息與自然增值。

孳息包括：

法定孳息（依照法律規(guī)定而產(chǎn)生的收益。如銀行存款利息。）天然孳息（依物的自然性質(zhì)而產(chǎn)生的收益。如雞生出的蛋）

自然增值：該增值的發(fā)生與夫妻一方是否為該財(cái)產(chǎn)投入勞動(dòng)、管理等無關(guān)。（如婚前所有的房屋或者收藏的字畫在婚姻關(guān)系存續(xù)期間價(jià)格上漲而產(chǎn)生增值。）主動(dòng)增值：該增值的發(fā)生與夫妻一方的投資管理相關(guān)，如對(duì)一方婚前所有的房屋進(jìn)行了裝修使之增值。

（2）房子的升值視為自然增值，賣房100萬，一年后漲到120萬了，漲的20萬就是自然增值。

如果婚前個(gè)人房產(chǎn)，婚后升值變現(xiàn)，再用于購房，再升值，對(duì)再升值的部分，可作為投資收益，屬于夫妻共有；

（3）個(gè)人房屋租金：一般來講應(yīng)出租涉及到經(jīng)營，可以認(rèn)為是個(gè)人財(cái)產(chǎn)在婚后投資經(jīng)營所得，應(yīng)屬夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

出租房需要對(duì)房屋修繕管理，可認(rèn)為是經(jīng)營管理，

-第十條一方婚前貸款購買的不動(dòng)產(chǎn)應(yīng)歸產(chǎn)權(quán)登記方所有（1）離婚時(shí)該不動(dòng)產(chǎn)由雙方協(xié)議處理

協(xié)議就意味著只要雙方達(dá)成協(xié)議，就可以雙方共有，或者歸另外一方所有。只有在不能達(dá)成一致的情況下，才需要法院判決認(rèn)定。（協(xié)商為共有也可以）

（2）一方婚前全額付款買房，房產(chǎn)證上僅署自己的名字屬于個(gè)人財(cái)產(chǎn)

案例：買房：小劉(男)；戶主：小劉。201*年1月：30萬購入二室一廳65平方付款方式：婚前全額付款，婚后夫妻共同居住。

201*年10月1日結(jié)婚，1年后，小張離婚，房子漲價(jià)至100萬，房子歸誰？

----此房屬于小張婚前個(gè)人財(cái)產(chǎn)。不管漲價(jià)不漲價(jià)，漲多少，不管他離不離婚，房子都還是他的。

（3）一方婚前貸款買房付了首付，房產(chǎn)證上僅署自己名，婚后二人共同按揭，離婚時(shí)不能達(dá)成處理協(xié)議的,歸登記方所有案例：買房：曉麗(女)戶主：曉麗

201*年3月：婚前購入一套總價(jià)50萬元三房二廳房屋。

付款方式：曉麗個(gè)人首付20萬元，婚后和丈夫共同按揭支付30萬。

201*年8月，曉麗離婚，婚姻存續(xù)期間按揭還款為20萬，房子漲100萬。房子歸誰？按照司法解釋，不能達(dá)成協(xié)議,此房為曉麗所有，她要支付給丈夫婚后共同財(cái)產(chǎn)還貸部分的一半金額15元，以及房屋增值部分的補(bǔ)償金額。對(duì)按揭房屋在婚后的增值，應(yīng)考慮配偶一方參與還貸的實(shí)際情況，對(duì)其作出公平合理的補(bǔ)償。（按比例）

-第十二條購買房改房的處理

1.--房改房的購買主體特定-----是父母

房改房的福利性決定，與父母的職務(wù)、年齡、工資、家庭人口等因素相關(guān)。--不動(dòng)產(chǎn)登記在一方父母名下

(權(quán)屬證書是其享有權(quán)利的證明。父母是產(chǎn)權(quán)人)

認(rèn)定如果沒有特別的約定，也不符合贈(zèng)與的情況，該出資按照夫妻共同財(cái)產(chǎn)處理。視為父母與子女的債務(wù)2.注意：

（1）不能對(duì)增值部分請(qǐng)求補(bǔ)償

（2）如果房改房登記在子女名下的，可以視為父母對(duì)子女的贈(zèng)與。

（4）夫妻對(duì)共同財(cái)產(chǎn)的權(quán)利義務(wù)（17）1)夫妻任何一方有決定權(quán)

2)重要的處理決定，應(yīng)當(dāng)協(xié)商一致，取得一致意見3)他人有理由相信為夫妻雙方共同的意思表示的，另一方不得以不知道或不同意為由對(duì)抗善意第三人。（他人有理由相信適用表見代理）

-第11條擅賣房產(chǎn)處理

一方未經(jīng)另一方同意出售夫妻共同共有的房屋，第三人善意購買、支付合理對(duì)價(jià)并辦理產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)，另一方主張追回該房屋的，人民法院不予支持。夫妻一方擅自處分共同共有的房屋造成另一方損失，離婚時(shí)另一方請(qǐng)求賠償損失的，人民法院應(yīng)予支持。

----只要第三方的購買行為具備三個(gè)條件，法院則不支持另一方追回房屋的主張。----擅自處分的一方給對(duì)方造成損失的，另外一方要求賠償，法院支持。

第一，物權(quán)法第106條物權(quán)法第106條規(guī)定：“無處分權(quán)人將不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回；除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)：（一）受讓人受讓該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)時(shí)是善意的；（二）以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓；（三）轉(zhuǎn)讓的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人”。

第二，一方擅自處分，另一方追回房屋必須具備的條件（3個(gè)）1）受讓人受讓該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)時(shí)是善意的；不知道夫妻雙方?jīng)]有協(xié)商。(善意的判斷標(biāo)準(zhǔn))2）以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓；價(jià)款與房屋的價(jià)值相當(dāng)，且已支付。

3）轉(zhuǎn)讓的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。

第三，擅自處分者要承擔(dān)賠償責(zé)任---以訴訟離婚為前提----只賠償造成的財(cái)產(chǎn)損失這一條規(guī)定比較好地平衡了無辜配偶一方與第三人之間的利益

（5）夫妻共同財(cái)產(chǎn)的終止：離婚，一方死亡，雙方約定改變（解釋三第4條）

3.法定個(gè)人特有財(cái)產(chǎn)制

（1）概念：夫妻在婚后實(shí)行共同財(cái)產(chǎn)制時(shí)，法律規(guī)定一定范圍的財(cái)產(chǎn)屬于夫妻個(gè)人所有。

（2）個(gè)人特有財(cái)產(chǎn)范圍：婚姻法第18條:1）個(gè)人婚前所有

2）因身體受傷所得的醫(yī)療費(fèi)、傷殘疾人生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用；3）遺囑或者贈(zèng)與合同中確定歸一方所有的財(cái)產(chǎn)4）一方專用的生活用品;

5）其他應(yīng)當(dāng)歸夫妻一方所有的財(cái)產(chǎn).

【(二)13條:軍人的傷亡保險(xiǎn)金\\傷殘補(bǔ)助金\\醫(yī)藥補(bǔ)助費(fèi)\\生活補(bǔ)助費(fèi)；(二)14條:復(fù)員費(fèi)及自主擇業(yè)費(fèi)的一部分；（二）22條的父母出資問題；(一)19條:婚前一方所有的財(cái)產(chǎn),不會(huì)因?yàn)榛橐鲫P(guān)系的延續(xù)而轉(zhuǎn)化.(約定可以)；第5條(個(gè)人財(cái)產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的孳息和自然增值)；第7條(婚后由一方父母出資,產(chǎn)權(quán)登記在出資人子女名下的;雙方父母出資購買的不動(dòng)產(chǎn)按份共有)；第13條尚未退休養(yǎng)老保險(xiǎn)金屬于個(gè)人）】

4.約定財(cái)產(chǎn)制

-解釋三第6條：

婚前或者婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人約定將一方所有的房產(chǎn)贈(zèng)與另一方，贈(zèng)與方在贈(zèng)與房產(chǎn)變更登記之前撤銷贈(zèng)與，另一方請(qǐng)求判令繼續(xù)履行的，人民法院可以按照合同法第196條的規(guī)定處理。

《合同法》第186條【贈(zèng)與合同的任意撤銷與限制】

贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與。

具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同或者經(jīng)過公證的贈(zèng)與合同，不適用前款規(guī)定。

（二）夫妻相互撫養(yǎng)義務(wù)

1.夫妻間扶養(yǎng)義務(wù)是婚姻的效力之一;

2.夫妻間的扶養(yǎng)既是義務(wù)也是權(quán)利(對(duì)等性)3.夫妻扶養(yǎng)義務(wù)是法定義務(wù).具有強(qiáng)制性;

（三）夫妻相互繼承權(quán)1.相互為第一順序的繼承人

2.配偶一方死亡后可以作為遺產(chǎn)的范圍：

/死亡配偶的婚后法定個(gè)人特有財(cái)產(chǎn)/夫妻共同財(cái)產(chǎn)中屬于死亡配偶的份額/家庭成員共同財(cái)產(chǎn)中屬于死亡配偶的份額/。

3.離婚訴訟中一方死亡，另一方有繼承權(quán)(生效法律文書)

4.同居關(guān)系的當(dāng)事人無配偶繼承權(quán),只能作為法定繼承人以外的人適當(dāng)分得遺產(chǎn)；

5.結(jié)婚登記后未同居一方死亡或共同生活的時(shí)間很短一方死亡,另一方依法享有繼承權(quán)，但可以根據(jù)繼承法的規(guī)定少分或不分遺產(chǎn)。

擴(kuò)展閱讀：婚姻法復(fù)習(xí)資料總結(jié)

第一章婚姻家庭制度概述

第一節(jié)婚姻家庭概述一、婚姻家庭的概念

二、婚姻家庭的歷史類型

三、婚姻家庭的自然屬性和社會(huì)屬性四、婚姻家庭的社會(huì)職能第二節(jié)婚姻家庭法概述

一、婚姻家庭法的概念調(diào)整婚姻關(guān)系和家庭關(guān)系的法律規(guī)范的總稱

婚姻關(guān)系是男女兩性基于婚姻成立、存續(xù)而發(fā)生于夫妻雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系

家庭關(guān)系是基于婚姻、血緣、收養(yǎng)而產(chǎn)生于家庭成員之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。包括:

夫妻關(guān)系、父母子女關(guān)系、兄弟姐妹關(guān)系、祖父母孫子女關(guān)系和外祖父母外孫子女關(guān)系等

二、婚姻家庭法的調(diào)整對(duì)象是婚姻家庭方面的人身關(guān)系和由此而引起的財(cái)產(chǎn)關(guān)系人身關(guān)系是指以婚姻和血緣為中介的身份關(guān)系，并不直接具有財(cái)產(chǎn)內(nèi)容財(cái)產(chǎn)關(guān)系是指以人身關(guān)系為前提，直接體現(xiàn)經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的關(guān)系三、婚姻家庭法的淵源

第三節(jié)婚姻家庭法的基本原則（一）婚姻自由原則

結(jié)婚自由(1.男女雙方親自進(jìn)行意思表示完全真實(shí)自愿2.符合法定條件和程序產(chǎn)生法定的權(quán)利義務(wù))

離婚自由(1.雙方可達(dá)成離婚協(xié)議一方可提出離婚訴訟2.符合法定條件和程序承擔(dān)相應(yīng)的法律后果)

（二）一夫一妻原則（關(guān)于同居）

1.婚外與他人同居和婚外戀情或婚外性行為不同(要件1、有配偶者；2、不以夫妻名義；、3持續(xù)、穩(wěn)定的共同居住。（包二奶）

2.婚外與他人同居和重婚不同(視為以夫妻名義：1、有配偶的人與他人舉行結(jié)婚儀式的；2、有配偶的人雖未與他人舉行結(jié)婚儀式，但以夫妻相稱或?qū)ν庖苑蚱拮跃拥摹?.未婚同居(起訴解除同居關(guān)系法院不受理)（三）男女平等原則

（四）保護(hù)婦女兒童和老人合法權(quán)益原則（五）計(jì)劃生育原則

（六）夫妻相互忠實(shí)、家庭成員敬老愛幼原則第四節(jié)親屬制度一、親屬的概念和種類

二、親系、親等及我國親屬關(guān)系計(jì)算法我國古代親屬關(guān)系計(jì)算法

1、喪服制計(jì)算法：有斬衰（cuī）、齊（zī）衰、大功、小功、緦（sī）麻五個(gè)等級(jí)。

斬衰。服喪三年。喪服用粗麻布做成，下不縫邊。有子及未嫁女為父母，嫡孫為祖父母，妻為夫，庶子為嫡母，繼子為繼母，慈子為慈母，妾為家長等。齊衰。服喪期分為杖期（持杖一年）、不杖期（不持杖一年），齊衰五月、齊衰三月。須服齊衰杖期的，如子為嫁母、出母，嫡子為庶母，夫?yàn)槠蓿ǜ改覆辉跁r(shí)）等。服齊衰不杖期的，如侄為伯叔父母及在室姑，兄弟為在室姐妹，出嫁女為父母等。服齊衰五月的，如曾孫為曾祖父母等。服齊衰三月的，如玄孫為高祖父母等。大功。喪服期為九個(gè)月，其喪服用粗熟布做成。如父母為出嫁女，己身為堂兄弟，公婆為兒媳，妻為夫之祖母等。

小功。服喪期為五個(gè)月。喪服用稍粗的熟布做成。如侄孫為伯叔祖父母，外孫為外祖父母，外甥為舅、姨等。

緦麻。服喪期為三個(gè)月。其喪服用細(xì)熟布做成。如己身為族伯叔父母，女婿為岳父母，妻為夫之曾祖父母等。此外，還設(shè)有袒免親。即九族宗親之內(nèi)的無服親。這種親屬無服，喪葬時(shí)穿素服，尺布纏頭，如己身為族兄弟之妻，出嫁之族姐妹等。

2、維護(hù)以男子為中心的宗法等級(jí)制度。如：妻為亡夫服一等斬衰三年，夫?yàn)橥銎薹�二等齊衰；妻為丈夫的父母服一等斬衰，而丈夫?yàn)槠拮拥母改钢环�五等緦麻。三、親屬關(guān)系的發(fā)生和終止四、親屬關(guān)系的法律效力

1.婚姻法效力(相互扶養(yǎng)義務(wù)相互繼承遺產(chǎn)權(quán)利法定財(cái)產(chǎn)共有一定范圍禁止結(jié)婚)2.一般民法效力(監(jiān)護(hù)與代理申請(qǐng)禁治產(chǎn)宣告申請(qǐng)失蹤死亡宣告財(cái)產(chǎn)代管)

3.其他法律效力(刑法中的告訴、特殊保護(hù)訴訟法中的回避、代理、起訴國籍的取得、申請(qǐng)加入退出)

第二章結(jié)婚制度

第一節(jié)概述結(jié)婚是男女雙方依照法定條件和程序確立夫妻關(guān)系的法律行為結(jié)婚制度的沿革:（一）古代的結(jié)婚制度

1、我國“六禮”：納彩、問名、納吉、納征、請(qǐng)期、親迎2、羅馬有夫權(quán)婚姻：共食婚（宗教）、買賣婚、事實(shí)婚；無夫權(quán)婚姻：略式婚，強(qiáng)調(diào)合意。共食婚通過一種向谷神的祭獻(xiàn)禮儀使婦女歸順夫權(quán)3、歐洲中世紀(jì)：宗教婚（二）現(xiàn)代結(jié)婚制度

強(qiáng)調(diào)雙方當(dāng)事人的自愿，稱為共諾婚，或自由婚、契約婚第二節(jié)婚約一、婚約的概念

婚約是男女雙方以將來結(jié)婚為目的所作的事先約定。訂立婚約的行為，稱為訂婚或定婚。具有以下特征：

1.婚約必須由當(dāng)事人雙方親自訂立且意思表示真實(shí)2.婚約不是結(jié)婚的必經(jīng)程序3.婚約為非要式行為

4.婚約以將來締結(jié)婚姻為目的，并非婚姻本身。

古代婚約與近現(xiàn)代婚約的區(qū)別

（1）性質(zhì)不同。古代是必經(jīng)程序。近代不是。

（2）訂婚的權(quán)利主體不同。古代是父母尊親屬。近代是本人。（3）效力不同。古代有強(qiáng)大法律約束力。近代則無。

（4）解除的條件及后果不同。古代須有法定理由，采過錯(cuò)原則返財(cái)。近代無須說明理由。

我國對(duì)婚約的態(tài)度

一、訂婚不是婚姻成立的必要條件和手續(xù)二、婚約沒有法律效力

三、對(duì)因解除婚約引起的財(cái)產(chǎn)糾紛區(qū)別對(duì)待1、買賣包辦的，依法沒收和返還

2、以結(jié)婚為目的的贈(zèng)與，酌情返還關(guān)于彩禮退還的問題

可以要求返還彩禮的幾種情形：（一）雙方未辦理結(jié)婚登記手續(xù)的；

（二）雙方辦理結(jié)婚登記手續(xù)但確未共同生活的；（三）婚前給付并導(dǎo)致給付人生活困難的。適用前款第（二）、（三）項(xiàng)的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以雙方離婚為條件。第三節(jié)結(jié)婚條件

結(jié)婚的必備條件(雙方須有結(jié)婚的合意.必須達(dá)到法定婚齡)結(jié)婚的禁止條件(禁止重婚.禁止直系和三代旁系.禁止疾病)第四節(jié)結(jié)婚程序

辦理結(jié)婚登記的機(jī)關(guān)：親自，不能代理結(jié)婚登記程序：申請(qǐng)審查登記

不予登記的情形：未達(dá)到法定婚齡；非雙方自愿；一方或雙方有配偶；屬直系血親或者三代以內(nèi)旁系血親；患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚疾病的第五節(jié)無效婚姻與可撤銷婚姻

無效婚姻

1，無效的原因：重婚的：有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的：婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)

結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的：申請(qǐng)時(shí)未到法定婚齡的

2．無效婚姻的請(qǐng)求權(quán)人：以重婚為由申請(qǐng)宣告婚姻無效的，為當(dāng)事人的近親屬及基

層組織；以未達(dá)法定婚齡為由申請(qǐng)宣告婚姻無效的，利害關(guān)系人為未達(dá)法定婚齡者的近親屬；以由禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系為由申請(qǐng)宣告婚姻無效的，利害關(guān)系人為當(dāng)事人的近親屬；以婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈為由申請(qǐng)宣告婚姻無效的，利害關(guān)系人為與患病者共同生活的近親屬

3，確認(rèn)無效的程序：不適用調(diào)解，一審終審：財(cái)產(chǎn)和子女問題可調(diào)解、可上訴：收繳結(jié)婚證，判決書寄送至原登記機(jī)關(guān)：原告申請(qǐng)撤訴的，不予準(zhǔn)許；分別受理了離婚和申請(qǐng)宣告婚姻無效案件的，先宣告婚姻無效再繼續(xù)審理

4，無效婚姻的法律后果：當(dāng)事人之間不產(chǎn)生配偶身份，不具有夫妻的權(quán)利和義務(wù)；不影響父母子女間的權(quán)利和義務(wù)；同居期間所得的財(cái)產(chǎn)，屬于雙方共同財(cái)產(chǎn)，能證明為一方所有的除外；一方死亡的，另一方無繼承權(quán)；當(dāng)事人構(gòu)成重婚罪的應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任；

5，關(guān)于無效婚姻：申請(qǐng)時(shí)法定無效婚姻情形已經(jīng)消失的，人民法院不予支持。

對(duì)婚姻效力的審理不適用調(diào)解，應(yīng)當(dāng)依法做出判決；一審終審。涉及財(cái)產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)的，可以調(diào)解；對(duì)判決不服的可以上訴。

無效婚姻存續(xù)期間的財(cái)產(chǎn)不能認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，只能按一般共有財(cái)產(chǎn)對(duì)待可撤銷婚姻

1，婚姻被撤銷的原因：在我國受脅迫而結(jié)婚是請(qǐng)求撤銷婚姻的唯一理由

脅迫是指行為人以給另一方當(dāng)事人或者其近親屬的生命、身體健康、名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等方面造成損害為要挾，迫使另一方當(dāng)事人違背其真實(shí)意愿結(jié)婚的情形

2，可撤銷婚姻的請(qǐng)求權(quán)人：因受脅迫而請(qǐng)求撤銷婚姻的權(quán)利，只能由婚姻關(guān)系中受

脅迫的當(dāng)事人本人享有和行使。受脅迫而結(jié)婚的當(dāng)事人提出撤銷婚姻的請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當(dāng)事人請(qǐng)求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起一年內(nèi)提出

3，婚姻撤銷的程序：依法向婚姻登記機(jī)關(guān)或人民法院提出應(yīng)當(dāng)出具本人的身份證、結(jié)婚證、受脅迫結(jié)婚的證明材料

登記機(jī)關(guān)經(jīng)查情況屬實(shí)且不涉及子女財(cái)產(chǎn)及債務(wù)的，撤銷婚姻宣告結(jié)婚證作廢法院審理撤銷婚姻案件，適用簡(jiǎn)易程序或普通程序

4，婚姻撤銷的法律后果：婚姻依法被撤銷的，自始無效，其法律后果與婚姻依法被

宣告無效完全相同。

可撤銷婚姻在被撤銷之前以婚姻的形式存在，可撤銷婚姻在依法被撤銷后，才確定該婚姻自始不受法律保護(hù)。

5，關(guān)于可撤銷婚姻：婚姻可以撤銷的原因?yàn)槊{迫；應(yīng)當(dāng)在結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提

出；被非法限制自由的自恢復(fù)之日一年內(nèi)；適用簡(jiǎn)易程序或者普通程序；同居期間所得的財(cái)產(chǎn)，按共同共有處理

第三章夫妻關(guān)系

第一節(jié)夫妻關(guān)系概述

1，夫妻關(guān)系是指由合法婚姻而產(chǎn)生的男女之間在人身和財(cái)產(chǎn)方面的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。夫妻人身關(guān)系決定夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系；夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系從屬于夫妻人身關(guān)系。夫妻關(guān)系是家庭產(chǎn)生的前提，是家庭關(guān)系的基礎(chǔ)和核心。夫妻在家庭中地位應(yīng)當(dāng)平等。

2，婚姻法13條：“夫妻在家庭中地位平等”具體包括：1、人身權(quán)利義務(wù)平等；2、共同財(cái)產(chǎn)平等處理權(quán)；3、子女平等的撫養(yǎng)權(quán)；

4、相互平等的扶養(yǎng)權(quán)和繼承權(quán)。第二節(jié)夫妻人身關(guān)系

夫妻人身關(guān)系，是指沒有直接財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的夫妻人格、身份方面的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。

一、夫妻姓名權(quán)

（一）姓名權(quán)是自然人平等享有的人格權(quán)（二）夫妻的姓名權(quán)不受結(jié)婚的影響二、夫妻人身自由權(quán)

三、夫妻的生育權(quán)與計(jì)劃生育義務(wù)四、夫妻同居義務(wù)

夫妻同居義務(wù)，是指男女雙方以配偶身份共同生活的義務(wù)。五、夫妻忠實(shí)義務(wù)

夫妻忠實(shí)義務(wù)，是指夫妻在性生活上互守貞操，保持專一的義務(wù)。六、夫妻家事相互代理權(quán)

是指夫妻一方在因家庭日常事務(wù)而與第三人為一定的法律行為時(shí)，享有代理配偶他方的權(quán)利。

具體地說，夫妻一方代表家庭所為的行為，視為夫妻共同的意思表示，夫妻他方亦必須承擔(dān)法律后果，夫妻雙方對(duì)該行為承擔(dān)共同的連帶責(zé)任。

一方濫用日常家事代理權(quán)，他方有權(quán)對(duì)對(duì)方的行為予以限制，這種限制如經(jīng)過登記或正式通知第三人，他方不承擔(dān)連帶責(zé)任。反之，這種限制如未經(jīng)登記或不為第三人所知，則不可對(duì)抗第三人，他方應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任第三節(jié)夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系（重點(diǎn)）

夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系是指基于夫妻身份而在夫妻之間產(chǎn)生的具有財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。一、夫妻財(cái)產(chǎn)制

（一）夫妻財(cái)產(chǎn)制的概念和種類1.夫妻財(cái)產(chǎn)制的概念

是關(guān)于夫妻婚前財(cái)產(chǎn)和婚后所得財(cái)產(chǎn)的歸屬、管理、使用、收益、處分，以及家庭支出或費(fèi)用的負(fù)擔(dān)，夫妻債務(wù)的清償，婚姻終止時(shí)夫妻財(cái)產(chǎn)的清算和分割等問題的法律制度。

（二）我國的法定夫妻財(cái)產(chǎn)制1.夫妻共同財(cái)產(chǎn)

（1）夫妻共同財(cái)產(chǎn)的概念和特征

夫妻共同財(cái)產(chǎn)是指夫妻雙方或一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)，屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。特征：

（1）夫妻共同財(cái)產(chǎn)所有權(quán)主體，只能是夫妻。

（2）夫妻共同財(cái)產(chǎn)所有權(quán)取得時(shí)間，是婚姻關(guān)系存續(xù)期間。

（3）共同財(cái)產(chǎn)的來源，包括夫妻一方或雙方所得的財(cái)產(chǎn)，另有約定或規(guī)定除外。（2）夫妻共同財(cái)產(chǎn)的范圍婚姻法第17條規(guī)定：（一）工資、獎(jiǎng)金；

（二）生產(chǎn)、經(jīng)營的收益；（三）知識(shí)產(chǎn)權(quán)的收益；

（四）繼承或贈(zèng)與所得的財(cái)產(chǎn)，但在遺囑或贈(zèng)與合同中指名歸一方的財(cái)產(chǎn)除外；（五）其他應(yīng)當(dāng)共同所有的財(cái)產(chǎn)：

一方以個(gè)人財(cái)產(chǎn)投資取得的收益；

男女雙方實(shí)際取得或者應(yīng)當(dāng)取得的住房補(bǔ)貼、住房公積金；

男女雙方實(shí)際取得或者應(yīng)當(dāng)取得的養(yǎng)老保險(xiǎn)金、破產(chǎn)安置補(bǔ)償費(fèi)。

(3)注意問題

“知識(shí)產(chǎn)權(quán)收益”，是指婚姻關(guān)系存續(xù)期間，實(shí)際取得或者已經(jīng)明確可以取得的財(cái)產(chǎn)性收益。

因繼承或贈(zèng)與所得財(cái)產(chǎn)，在遺囑或贈(zèng)與合同中指明歸一方的，為個(gè)人財(cái)產(chǎn)。

婚前父母為雙方購置房屋出資的，該出資應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對(duì)自己子女的個(gè)人贈(zèng)與，但父母明確表示贈(zèng)與雙方的除外�；楹蟾改笧殡p方購置房屋出資的，該出資應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對(duì)夫妻雙方的贈(zèng)與，但父母明確表示贈(zèng)與一方的除外。

夫妻對(duì)共同財(cái)產(chǎn)有平等的所有權(quán)

第一，因日常生活需要而處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)的，任何一方均有權(quán)決定；第二，夫或妻非因日常生活需要對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)作重要處理決定，夫妻雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商，取得一致意見。2,夫妻個(gè)人特有財(cái)產(chǎn)

（1）夫妻個(gè)人特有財(cái)產(chǎn)的概念

夫妻個(gè)人特有財(cái)產(chǎn)，是指夫妻在婚后實(shí)行共同財(cái)產(chǎn)制時(shí)，依據(jù)法律的規(guī)定或夫妻雙方的約定，夫妻保有個(gè)人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的財(cái)產(chǎn)。(2）夫妻個(gè)人特有財(cái)產(chǎn)的范圍婚姻法第18條規(guī)定：（一）一方的婚前財(cái)產(chǎn)；

（二）一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費(fèi)、殘疾人生活補(bǔ)助費(fèi)等；（三）遺囑或贈(zèng)與合同中確定只歸一夫或妻一方的財(cái)產(chǎn)；（四）夫妻一方專用的生活用品；

（五）其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財(cái)產(chǎn)(夫妻一方職業(yè)、學(xué)習(xí)、興趣、愛好等專用的財(cái)產(chǎn)；具有人身性質(zhì)的補(bǔ)助金、福利財(cái)產(chǎn)、人身保險(xiǎn)費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)、傷殘費(fèi)、保健費(fèi)等；一方在社會(huì)貢獻(xiàn)中所得的榮譽(yù)獎(jiǎng)品、獎(jiǎng)?wù)碌�；軍人的傷亡保險(xiǎn)金、傷殘補(bǔ)助金、醫(yī)藥生活補(bǔ)助費(fèi)等。)3,我國約定夫妻財(cái)產(chǎn)

《婚姻法》第19條：夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)以及婚前財(cái)產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式，夫妻一方負(fù)舉證責(zé)任。

夫妻對(duì)婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對(duì)外所負(fù)的債務(wù)，第三人知道該約定的以夫或妻一方所有的財(cái)產(chǎn)清償。

夫妻之間財(cái)產(chǎn)約定的有效條件

約定的主體須具有合法的夫妻身份，且雙方須具有完全民事行為能力。當(dāng)事人必須自愿，意思表示真實(shí)。

約定的內(nèi)容必須合法，不能損害國家、集體、他人的利益和社會(huì)公共利益。約定應(yīng)以書面形式；口頭約定事后沒有爭(zhēng)議的，該約定也有效。

約定的時(shí)間和內(nèi)容

約定的時(shí)間可以是婚前、結(jié)婚登記時(shí)，也可以是婚后；約定可以附條件和期限；雙方可以依法變更或撤銷原約定。

約定的財(cái)產(chǎn)范圍包括夫妻婚前與婚姻關(guān)系存續(xù)期間的財(cái)產(chǎn)；可以是夫妻的全部財(cái)產(chǎn)，也可以是夫妻的部分財(cái)產(chǎn)；可以約定歸共同所有或各自所有，也可以約定部分共同所有、部分各自所有。

夫妻財(cái)產(chǎn)約定的效力

約定財(cái)產(chǎn)效力高于法定，即有約定從約定，無約定或約定無效的從法定。

約定生效對(duì)夫妻雙方具有法律約束力。夫妻雙方即應(yīng)按約定的內(nèi)容享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。

約定效力不當(dāng)然及于第三人，只有在第三人明知的情況下，才對(duì)第三人具有抗辯力。夫或妻負(fù)舉證責(zé)任

夫妻互相受扶養(yǎng)權(quán)

扶養(yǎng)是一定親屬間成立的私法上的法定義務(wù)，其以一定的親屬關(guān)系為前提。

《婚姻法》第20條：夫妻有互相扶養(yǎng)的義務(wù)。一方不履行扶養(yǎng)義務(wù)時(shí)，需要扶養(yǎng)的一方，有要求對(duì)方付給扶養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。

夫妻間相互遺產(chǎn)繼承權(quán)

《婚姻法》第24條：“夫妻有相互繼承遺產(chǎn)的權(quán)利。”

《婦女權(quán)益保障法》規(guī)定“婦女享有的與男子平等的財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)受法律保護(hù)。在同一順序法定繼承人中，不得歧視婦女。”

現(xiàn)代各國法律均確認(rèn)配偶之間為法定繼承人，相互享有遺產(chǎn)繼承權(quán)。

第四章：離婚制度

第一節(jié)離婚制度概述離婚的概念

離婚是配偶在生存期間依法解除婚姻關(guān)系的行為，又稱婚姻的解除。離婚具有以下特征：

（1）離婚雙方的法律地位平等；（2）離婚的主體必須是夫妻雙方；（3）離婚是解除婚姻關(guān)系的行為；（4）離婚必須經(jīng)過法定的程序。離婚與相關(guān)概念的區(qū)別

1，離婚與婚姻終止婚姻終止指婚姻關(guān)系基于一定的法律事實(shí)而消滅。

原因：在近現(xiàn)代絕大多數(shù)國家的法律中，都把一方死亡和雙方離異視為婚姻終止的兩個(gè)基本原因2，離婚與婚姻無效

原因不同:離婚原因在婚姻成立后；性質(zhì)不同：離婚要解除合法有效的婚姻；

效力不同：離婚自婚姻關(guān)系解除之日起生效，不溯及既往；

申請(qǐng)人不同：離婚只能由婚姻當(dāng)事人提出，而婚姻無效還可由利害關(guān)系人提出；受理機(jī)關(guān)不同：離婚可由登記機(jī)關(guān)和法院受理，無效只能由法院宣告。3，離婚與婚姻撤銷

在性質(zhì)上，離婚是對(duì)合法婚姻的解除，而婚姻撤銷是對(duì)有瑕疵婚姻的糾正。在程序上，離婚由任何一方當(dāng)事人提出且不受時(shí)間限制，而婚姻撤銷必須由受脅迫的一方當(dāng)事人提出且附有除斥期間。4，離婚與別居

別居是配偶雙方暫時(shí)地或永久地解除同居義務(wù)。原則上是在保存婚姻關(guān)系的前提下停止同居義務(wù)，同時(shí)還涉及到其他夫妻權(quán)利義務(wù)的存廢問題。

區(qū)別：1、別居只解除夫妻同居義務(wù)，婚姻關(guān)系依然存在，別居期間雙方均不能再婚，否則視為重婚。

2、別居后夫妻互負(fù)貞操義務(wù)，一方與他人的性行為，構(gòu)成通奸。

3、別居后夫妻間仍有相互繼承遺產(chǎn)的權(quán)利，且必須盡相互扶養(yǎng)的義務(wù)。離婚制度的演進(jìn)我國古代離婚制度

七出：最早見于禮“婦人七出，不順父母；無子；淫；妒；有惡疾；口多言；竊盜。”三不去：無家、為公婆守孝3年、先貧后富貴和離：通過協(xié)議方式離異

義絕：強(qiáng)制離婚，是經(jīng)官司判斷的離婚制度基于特定的事由呈訴離婚（準(zhǔn)義絕）。如夫賣妻為奴婢。■我國近現(xiàn)代的離婚制度

清末及北洋政府對(duì)古代離婚制度的承襲

國民黨政府的離婚制度：兩愿離婚和判決離婚新中國的離婚制度始創(chuàng)于1950年《婚姻法》，設(shè)立了行政程序和訴訟程序。1980年《婚姻法》進(jìn)一步規(guī)定了準(zhǔn)予離婚的法定條件并完善了離婚的程序。201*年婚姻法又做了進(jìn)一步完善

處理離婚問題的基本原則

保障離婚自由：主要是指保障當(dāng)事人的離婚合法權(quán)利

反對(duì)輕率離婚：要反對(duì)對(duì)離婚的不嚴(yán)肅態(tài)度，即違背法律規(guī)定精神和社會(huì)主義道德規(guī)范而任意離棄對(duì)方的思想行為第二節(jié)協(xié)議離婚（登記離婚）協(xié)議離婚的概念和特征

協(xié)議離婚：婚姻當(dāng)事人通過雙方協(xié)議依照行政程序解除婚姻關(guān)系的法律制度。離婚協(xié)議的特點(diǎn)：

調(diào)整關(guān)系的人身性；離婚原因的多樣性；感情糾葛的復(fù)雜性；離婚方式的平和性；產(chǎn)權(quán)形式的多元性；財(cái)產(chǎn)債務(wù)的隱蔽性；協(xié)議內(nèi)容的易變性。我國協(xié)議離婚的條件

夫妻雙方必須具有完全民事行為能力

離婚確系夫妻雙方自愿，即雙方同意離婚的意思表示真實(shí)當(dāng)事人雙方必須對(duì)離婚后子女的撫養(yǎng)和財(cái)產(chǎn)問題有適當(dāng)處理我國協(xié)議離婚的程序

離婚登記的機(jī)關(guān)：縣級(jí)人民政府民政部門或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府申請(qǐng)：雙方親自共同到一方戶籍地

材料：本人的戶口簿、身份證；本人的結(jié)婚證；雙方當(dāng)事人共同簽署的離婚協(xié)議書審查不予受理：未達(dá)成離婚協(xié)議的；屬于無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的；結(jié)婚登記不是在中國內(nèi)地辦理的

登記：符合條件當(dāng)場(chǎng)登記，發(fā)給離婚證當(dāng)事人又起訴的處理

離婚協(xié)議中關(guān)于財(cái)產(chǎn)分割的條款或者當(dāng)事人因離婚就財(cái)產(chǎn)分割達(dá)成的協(xié)議，對(duì)男女雙方具有法律約束力。

雙方對(duì)財(cái)產(chǎn)、子女撫養(yǎng)引起糾紛，要求人民法院給予重新處理的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。

男女雙方協(xié)議離婚后一年內(nèi)就財(cái)產(chǎn)分割問題反悔，請(qǐng)求變更或者撤銷財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。第三節(jié)訴訟離婚裁判離婚的不同立法

1、立法原則

過錯(cuò)主義：以對(duì)方的特定過錯(cuò)行為作為提出離婚的依據(jù)；目的主義：非一方過錯(cuò)但因客觀原因使婚姻之目的無法達(dá)到；

破裂主義：婚姻關(guān)系破裂，夫妻共同生活不能且無須繼續(xù)維持為由訴請(qǐng)離婚。

2、裁判離婚的立法形式

列舉主義是指在法律中詳盡列出離婚的法定理由，無法定事由者不得離婚。概況主義則在法律中不列舉離婚理由，僅對(duì)離婚的依據(jù)作抽象地概況性規(guī)定。列示主義是混合型立法方式，法律既有概括性的抽象規(guī)定，又明文列舉重大的離婚

理由。

我國裁判離婚

1、我國裁判離婚的概念裁判離婚又稱訴訟離婚，指一方要求離婚，另一方不同意

而訴至法院，由法院對(duì)離婚糾紛進(jìn)行管轄和處理的法律制度。法院調(diào)解是否屬于裁判離婚？

法院調(diào)解達(dá)成的協(xié)議與協(xié)議離婚的區(qū)別2離婚案件的管轄

原告就被告原則（被告戶籍地、常居住地）

被告就原告原則（被告為失蹤人、勞教、監(jiān)禁者，非軍人對(duì)軍人起訴，由原告住所地、常住地）

夫妻雙方離開住所地一年的離婚，由被告經(jīng)常居住地法院管轄，沒有經(jīng)常居住地的，由原告起訴時(shí)居住地裁判離婚的程序訴訟外調(diào)解（是否前置程序？）

訴訟內(nèi)調(diào)解（前置？調(diào)解后雙方當(dāng)事人達(dá)成和好協(xié)議，原告撤訴的，人民法院將調(diào)解筆錄存卷，訴訟活動(dòng)結(jié)束。）32條

審理與判決，是指人民法院在調(diào)解無效的基礎(chǔ)上，對(duì)有爭(zhēng)議的訴訟經(jīng)審理所做的強(qiáng)制性決定。

對(duì)于判決不準(zhǔn)離婚或調(diào)解和好的離婚案件，沒有新情況、新理由，原告在6個(gè)月內(nèi)又起訴的，人民法院不予受理。判決離婚的法定條件（感情均已破裂）判決離婚的具體條件(3/32)

(1)實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；(2)重婚或有配偶者與他人同居的；(3)有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的；(4)因感情不和分居滿2年的；（5)其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形法院對(duì)離婚案件的內(nèi)部判決標(biāo)準(zhǔn)1.一方被宣告失蹤的；

2.一方患有法定禁止結(jié)婚的疾病的，或一方有生理缺陷或其他原因不能發(fā)生性行為，且難以治愈的；

3.婚前缺乏了解，草率結(jié)婚，婚后未建立起夫妻感情，難以共同生活的；

4.婚前隱瞞精神病，婚后經(jīng)治不愈，或者婚前知道對(duì)方患有精神病而與其結(jié)婚，或一方在夫妻共同生活期間患精神病，久治不愈的；

5.一方欺騙對(duì)方，或者在結(jié)婚登記時(shí)弄虛作假，騙取《結(jié)婚證》的；6.雙方辦理結(jié)婚登記后，未同居生活，無和好可能的；

7.包辦、買賣婚姻，婚后一方隨即提出離婚，或者雖共同生活多年，但確未建立起夫妻感情的；

8.經(jīng)人民法院判決不準(zhǔn)離婚后分居滿1年，互不履行夫妻義務(wù)的；

9.一方與他人通奸、同居，經(jīng)教育仍無悔改表現(xiàn)，無過錯(cuò)一方起訴離婚，或者過錯(cuò)方起訴離婚，對(duì)方不同意離婚，經(jīng)批評(píng)教育、處分，或在人民法院判決不準(zhǔn)離婚后，過錯(cuò)方又起訴離婚，確無和好可能的；

10.一方被依法判處長期徒刑，或其違法、犯罪行為嚴(yán)重傷害夫妻感情的。11.被訴方經(jīng)本院依法傳喚無故不到庭，且沒有提出書面答辯意見，經(jīng)依法缺席開庭審理，請(qǐng)求方離婚態(tài)度堅(jiān)決，可以判決離婚。訴訟離婚的兩項(xiàng)具體規(guī)定1、現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚的，應(yīng)當(dāng)?shù)玫杰娙艘环降耐�意，但軍人有重大過失的除外。注：現(xiàn)役軍人指正在人民解放軍或武裝警察部隊(duì)服役，具有軍籍的男女軍官、士兵；

適用于夫妻一方是軍人，另一方是非軍人的離婚案件；軍人有重大過錯(cuò)則不必征得其同意；也要根據(jù)具體情況保護(hù)軍人配偶的合法權(quán)益。

2、女方在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)，或終止妊娠六個(gè)月內(nèi)，男方不得提出離婚，但女

方提出離婚的，不在此限。注:僅是一種程序性的規(guī)定，并不涉及準(zhǔn)予離婚或不準(zhǔn)予離婚的實(shí)質(zhì)性問題；

例外：

①女方在此期間內(nèi)提出離婚不受這一規(guī)定的限制；

②人民法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請(qǐng)求的，也不受這一規(guī)定的限制。

第四節(jié)離婚的法律后果在人身關(guān)系方面的法律后果

結(jié)婚自由權(quán)恢復(fù)；扶養(yǎng)關(guān)系終止；法定繼承人資格喪失；代理權(quán)的消滅；同居義務(wù)消滅；姻親關(guān)系消滅在財(cái)產(chǎn)關(guān)系方面的法律后果

離婚時(shí)夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割(一般原則39：離婚時(shí)，夫妻的共同財(cái)產(chǎn)由雙方協(xié)議處理；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院根據(jù)財(cái)產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。經(jīng)營性財(cái)產(chǎn)分割:在企業(yè)財(cái)產(chǎn)、股票和股份中的共同財(cái)產(chǎn)具體區(qū)分為有價(jià)證券、股份有限公司的股份、有限責(zé)任公司、合伙企業(yè)和獨(dú)資企業(yè)的出資見《婚姻法解釋二》第15－18條.

離婚時(shí)對(duì)住房問題的處理:1.一方婚前承租、婚后用共同財(cái)產(chǎn)購買的房屋，房屋權(quán)屬證書登記在一方名下的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

2.雙方共同財(cái)產(chǎn)中的房屋價(jià)值及歸屬無法達(dá)成協(xié)（1）均主張房屋所有權(quán)并且同意競(jìng)價(jià)取得的；

（2）一方主張房屋所有權(quán)的，對(duì)房屋作出評(píng)估，取得房屋的一方應(yīng)當(dāng)給予另一方相應(yīng)的補(bǔ)償

（3）雙方均不主張房屋所有權(quán)的，根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)拍賣房屋，就所得價(jià)款進(jìn)行分割。3.尚未（完全）取得所有權(quán)的房屋，不宜判決房屋所有權(quán)的歸屬，根據(jù)實(shí)際情況判決由當(dāng)事人使用。當(dāng)事人取得完全所有權(quán)后，可以另行向人民法院提起訴訟。

4.婚后由一方父母出資為子女購買的不動(dòng)產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在出資人子女名下的，該不動(dòng)產(chǎn)應(yīng)認(rèn)定為夫妻一方的個(gè)人財(cái)產(chǎn)。由雙方父母出資購買的不動(dòng)產(chǎn)，產(chǎn)權(quán)登記在一方子女名下的，該不動(dòng)產(chǎn)可認(rèn)定為雙方按照各自父母的出資份額按份共有，但當(dāng)事人另有約定的除外。

6.婚姻關(guān)系存續(xù)期間，用夫妻共同財(cái)產(chǎn)出資購買以一方父母名義參加房改的房屋，產(chǎn)權(quán)登記在一方父母名下，離婚時(shí)另一方主張按照夫妻共同財(cái)產(chǎn)對(duì)該房屋進(jìn)行分割的，人民法院不予支持。購買該房屋時(shí)的出資，可以作為債權(quán)處理。)

離婚時(shí)的債務(wù)清償

共同債務(wù)的清償：財(cái)產(chǎn)歸夫妻共同所有的，以共同財(cái)產(chǎn)來清償；不足清償時(shí)協(xié)議清償；財(cái)產(chǎn)歸各自所有的，雙方協(xié)議清償，協(xié)議不成，由人民法院判決。

夫妻個(gè)人債務(wù)的清償：一方在婚前所負(fù)債務(wù)以及婚后與共同生活無關(guān)，為滿足個(gè)人需要或?yàn)橘Y助個(gè)人親友所負(fù)的債務(wù)或夫妻雙方約定應(yīng)由個(gè)人所清償?shù)膫鶆?wù)。

下列屬于個(gè)人財(cái)產(chǎn)：1.夫妻雙方約定由個(gè)人負(fù)擔(dān)的債務(wù)，但以逃避債務(wù)為目的的除外；

2.一方未經(jīng)對(duì)方同意，擅自資助與其沒有撫養(yǎng)義務(wù)的親朋所負(fù)的債務(wù)；

3.一方未經(jīng)對(duì)方同意，獨(dú)自籌資從事經(jīng)營活動(dòng)，其收入確未用于共同生活所負(fù)的債務(wù)；

4.其他應(yīng)由個(gè)人承擔(dān)的債務(wù)。離婚時(shí)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

僅適用于在婚姻關(guān)系存續(xù)期間采用分別財(cái)產(chǎn)制的當(dāng)事人；

付出較多義務(wù)的一方，是補(bǔ)償請(qǐng)求權(quán)人，因補(bǔ)償請(qǐng)求權(quán)人付出較多義務(wù)而受益的另一方，是補(bǔ)償義務(wù)人；

是否行使補(bǔ)償請(qǐng)求權(quán)，由請(qǐng)求權(quán)人自行決定；

付出較多義務(wù)的一方請(qǐng)求補(bǔ)償，另一方應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)償離婚時(shí)對(duì)生活困難一方的經(jīng)濟(jì)幫助

被幫助的一方必須生活確有困難，且自己無力解決；一方生活困難”，是指依靠個(gè)人財(cái)產(chǎn)和離婚時(shí)分得的財(cái)產(chǎn)無法維持當(dāng)?shù)鼗�本生活水平。�?jīng)濟(jì)幫助具有嚴(yán)格的時(shí)限性（離婚時(shí)）；提供幫助的一方必須有經(jīng)濟(jì)能力；

幫助是適當(dāng)?shù)�，特別是指從其住房等個(gè)人財(cái)產(chǎn)中分給對(duì)方適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)幫助。

離婚后沒有住處的，屬于生活困難。對(duì)其幫助的形式，可以是房屋的居住權(quán)或者房屋的所有權(quán)。離婚時(shí)的過錯(cuò)賠償

1、無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償2、因一方重婚、實(shí)施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員或與他人同居而導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。3、無論是誰提出離婚，而且做出離婚判決，無過錯(cuò)方都有權(quán)提出損害賠償請(qǐng)求。不起訴離婚、法院不做出離婚判決，僅僅請(qǐng)求損害賠償?shù)�，法院不予支持�；橐鰮p害賠償提起的時(shí)間

無過錯(cuò)方作原告向法院提起婚姻損害賠償請(qǐng)求必須在離婚訴訟的同時(shí)提出；

無過錯(cuò)方作被告，如不同意離婚也不提起請(qǐng)求精神賠償請(qǐng)求，可在離婚后一年內(nèi)就婚姻損害賠償單獨(dú)提起訴訟；

無過錯(cuò)方作被告，一審時(shí)未提出婚姻損害賠償請(qǐng)求，二審提出的，法院可調(diào)解，不成時(shí)告訴當(dāng)事人在離婚后一年內(nèi)對(duì)婚姻損害賠償另行起訴。在父母子女關(guān)系方面的法律后果

子女隨父或母共同生活

1、2周歲以下隨女方母方有下列情形之一的，可隨父方生活：

(1)患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，子女不宜與其共同生活的；(2)有撫養(yǎng)條件不盡撫養(yǎng)義務(wù)，而父方要求子女隨其生活的；(3)因其他原因，子女確無法隨母方生活的;

父母雙方協(xié)議兩周歲以下子女隨父方生活的，并對(duì)子女健康成長無不利影響的，可予準(zhǔn)許。

2、兩周歲以上優(yōu)先考慮(1)已喪失生育能力的；

(2)子女隨其生活時(shí)間較長，改變生活環(huán)境對(duì)子女健康成長明顯不利的；(3)無其他子女，而另一方有其他子女的；

(4)子女隨其生活，對(duì)子女成長有利，而另一方有不宜與子女共同生活的情形。3、其他確定撫養(yǎng)人的規(guī)定子女單獨(dú)隨祖父母或外祖父母共同生活多年；生父與繼母或生母與繼父離婚時(shí)，仍應(yīng)由生父母撫養(yǎng)；形成事實(shí)收養(yǎng)關(guān)系的，由雙方負(fù)擔(dān)子女的撫養(yǎng)費(fèi)；

夫或妻一方收養(yǎng)的子女，未形成事實(shí)收養(yǎng)關(guān)系，由收養(yǎng)方撫養(yǎng)該子女。子女撫養(yǎng)權(quán)的變更

(1)與子女共同生活的一方因患嚴(yán)重疾病或因傷殘無力繼續(xù)撫養(yǎng)子女的；

(2)與子女共同生活的一方不盡撫養(yǎng)義務(wù)或有虐待子女行為，或其與子女共同生活對(duì)子女身心健康確有不利影響的；

(3)10周歲以上未成年子女愿隨另一方生活，該方又有撫養(yǎng)能力的；(4)有其他正當(dāng)理由需要變更的。子女撫育費(fèi)的負(fù)擔(dān)

父母雙方離婚后仍有共同負(fù)擔(dān)子女撫育費(fèi)的義務(wù)；

撫養(yǎng)費(fèi)的數(shù)額：月總收入的20%30%；兩個(gè)以上子女不得超過月總收入的50%；無固定收入的依當(dāng)年平均收入確定。

給付期限：自子女出生時(shí)起至子女能夠獨(dú)立生活時(shí)止（高中及其以下學(xué)歷教育）撫養(yǎng)費(fèi)的變更：(1)原定撫育費(fèi)不足以維持當(dāng)?shù)貙?shí)際生活水平的；(2)因子女患病、上學(xué)，實(shí)際需要已超過原定數(shù)額的；

(3)有其他正當(dāng)理由應(yīng)當(dāng)增加的，如物價(jià)上漲、生活地域發(fā)生變化等。父或母的探望權(quán)《婚姻法》第38條規(guī)定：“離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。行使探望權(quán)的方式、時(shí)間由當(dāng)事人協(xié)議；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權(quán)利；中止的事由消失后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)探望的權(quán)利。”探望權(quán)的相關(guān)問題：只規(guī)定了父或母的探望權(quán)探望權(quán)的性質(zhì)？（是否請(qǐng)求權(quán)）

探望權(quán)問題單獨(dú)提起訴訟，法院受理強(qiáng)制措施：拘留、罰款；（不許針對(duì)子女）探望權(quán)的中止與恢復(fù)

父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權(quán)利；中止的事由消失后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)探望的權(quán)利。論述題1.論我國離婚制度的完善2.論離婚的損害賠償

第五章：親子制度

第一節(jié)親子關(guān)系概述親子關(guān)系與親子法

親子關(guān)系：父母和子女間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。（親是父母，子是子女）親子法：調(diào)整父母對(duì)子女的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。親子制度的歷史沿革

古代“家本位的親子法”

近代“親本位的親子法”（強(qiáng)調(diào)父母的權(quán)利）現(xiàn)代“子本位的親子法”（強(qiáng)調(diào)父母的責(zé)任）我國的親子制度

1950年婚姻法專章規(guī)定了父母子女之間的關(guān)系，占該法的1/4篇幅，共7條相關(guān)內(nèi)容；

1980年的婚姻法以占全法近1/3篇幅的11個(gè)條文規(guī)定了父母對(duì)于子女的權(quán)利義務(wù)；201*年修改后的婚姻法新增了禁止家庭暴力、家庭成員間應(yīng)當(dāng)敬老愛幼、互相幫助及探望權(quán)等內(nèi)容，進(jìn)一步完善了親子制度。父母子女的法律地位

父母對(duì)子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)

父母對(duì)子女有保護(hù)和管教的權(quán)利和義務(wù)子女對(duì)父母有贍養(yǎng)、扶助的義務(wù)子女應(yīng)當(dāng)尊重父母的婚姻權(quán)利

父母子女之間有相互繼承遺產(chǎn)的權(quán)利第二節(jié)父母與親生子女父母與親生子女概述

應(yīng)當(dāng)包括婚生子女與非婚生子女

傳統(tǒng)婚生子女的條件：1、有婚姻關(guān)系的父母所生；2、生母之夫受胎所生；3、生父之妻所生；4、婚姻關(guān)系確立之后存續(xù)期間所生。親子關(guān)系推定

（1）在婚姻關(guān)系存續(xù)期間受胎或者出生的子女，以其母親的丈夫?yàn)楦赣H。非婚同居期間受胎或者出生的子女，以與其母親同居的男子為父親。

受胎的時(shí)間，推定為子女出生之前的第300天到第180天之間。（2）依法采用人工生殖技術(shù)生育的子女，以同意采取該方式生育子女的男女為父母。多人均可被推定為父親時(shí)順序：：在母親的丈夫與母親非婚同居的男子之間，推定母親的丈夫?yàn)樽优�的父親；

在子女出生時(shí)母親的丈夫與受胎時(shí)母親的丈夫之間，推定子女出生時(shí)母親的丈夫?yàn)樽优�的父親；

在子女出生時(shí)與母親非婚同居的男子和受胎時(shí)與母親非婚同居的男子之間，推定子女出生時(shí)與母親非婚同居的男子為子女的父親。我國親子關(guān)系推定的否認(rèn)

否認(rèn)的原因：充分證據(jù)（醫(yī)學(xué)鑒定）否認(rèn)權(quán)人：父母或成年子女

否認(rèn)權(quán)行使的期限：1年（知道或應(yīng)當(dāng)知道否認(rèn)事由之日起計(jì)算）否認(rèn)的方式：訴訟方式子女的準(zhǔn)正與認(rèn)領(lǐng)

準(zhǔn)正是指因父母結(jié)婚或法官宣告而使婚外所生子女取得親生子女資格的制度，從而確定父母子女之間的親子關(guān)系。認(rèn)領(lǐng)是在無法準(zhǔn)正的情況下，父母承認(rèn)非婚姻關(guān)系內(nèi)出生的子女為自己子女的行為。認(rèn)領(lǐng)：

1、認(rèn)領(lǐng)的條件：認(rèn)領(lǐng)的對(duì)象是無法推定為親生子女的子女；認(rèn)領(lǐng)時(shí)意思表示應(yīng)真實(shí)；

認(rèn)領(lǐng)子女應(yīng)有充分的證據(jù)證明親子關(guān)系的存在；

認(rèn)領(lǐng)不得附條件或附期限，任何限制認(rèn)領(lǐng)效力的行為都是無效的；認(rèn)領(lǐng)后生父、生母不得任意撤銷認(rèn)領(lǐng)；

生父認(rèn)領(lǐng)未成年親生子女的，須經(jīng)子女的生母同意；認(rèn)領(lǐng)成年親生子女的，須經(jīng)該子女本人同意。

2、認(rèn)領(lǐng)的方式：自愿認(rèn)領(lǐng)：書面形式記錄、口頭形式應(yīng)有兩名無利害關(guān)系的見證人見證；也可依遺囑方式進(jìn)行。

強(qiáng)制認(rèn)領(lǐng)：由有請(qǐng)求權(quán)的當(dāng)事人提起認(rèn)領(lǐng)之訴；人民法院裁判。認(rèn)領(lǐng)具有追溯力，親子關(guān)系溯及于子女出生之時(shí)。

3、認(rèn)領(lǐng)的效力：父母對(duì)子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)；子女對(duì)父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)。父母有保護(hù)和管教未成年子女的權(quán)利和義務(wù)。子女可以隨父姓，也可以隨母姓。

不與子女共同生活的父或母，有負(fù)擔(dān)撫養(yǎng)費(fèi)和教育費(fèi)的義務(wù)；有探望子女的權(quán)利。父母和子女有相互繼承遺產(chǎn)的權(quán)利。第三節(jié)繼父母與繼子女繼父母與繼子女關(guān)系的概念

父母一方死亡或父母離婚后再婚的，子女與父母的再婚配偶之間的關(guān)系。繼父母：父之后妻或母之后夫

繼子女：夫之前妻或妻之前夫所生子女

繼父母與繼子女關(guān)系是由于父或母再婚而形成的姻親關(guān)系。繼父母與繼子女關(guān)系的類型

1、繼父母子女之間存在撫養(yǎng)教育關(guān)系（如父或母再婚時(shí)，子女沒有成年或未獨(dú)立生活，未獨(dú)立生活的繼子女與繼父母共同生活，繼父或繼母對(duì)其進(jìn)行了撫養(yǎng)教育的）2、繼父母子女間不存在撫養(yǎng)教育關(guān)系（如父或母再婚時(shí)，子女已經(jīng)成年并已獨(dú)立生活，繼子女并不依靠繼父母撫養(yǎng)教育的）繼父母與繼子女的權(quán)利與義務(wù)

1、繼父母子對(duì)繼子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)，繼子女對(duì)繼父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)繼父母有保護(hù)和教育未成年繼子女的權(quán)利和義務(wù)繼子女可以隨繼父或繼母姓，也可以不改變姓名繼父母和繼子女有相互繼承遺產(chǎn)的權(quán)利繼父母子女關(guān)系的終止

原因：因任何一方死亡而終止因解除而終止（如離婚）

后果：姻親關(guān)系消除，繼父母與繼子女的稱謂也不復(fù)存在。經(jīng)繼父母撫養(yǎng)長大的繼子女，對(duì)缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源的繼父母有給付生活費(fèi)的義務(wù)。第四節(jié)養(yǎng)父母與養(yǎng)子女

養(yǎng)父母子女關(guān)系是親子關(guān)系的一種。養(yǎng)父母為基于合法有效的收養(yǎng)關(guān)系領(lǐng)養(yǎng)他人為自己子女的人。收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間建立法律擬制的直系血親關(guān)系。自收養(yǎng)關(guān)系成立之日起，養(yǎng)父母與養(yǎng)子女之間的權(quán)利和義務(wù)，適用法律關(guān)于父母子女關(guān)系的規(guī)定。

第五節(jié)父母與人工生育子女親子關(guān)系的認(rèn)定注意問題：（1）凡夫妻就實(shí)施人工生育達(dá)成協(xié)議的，無論是同質(zhì)人工授精，還是異質(zhì)人工授精，所生子女均為其親生子女，他們之間存在親子關(guān)系，適用法律關(guān)于父母子女關(guān)系的有關(guān)規(guī)定。這里的協(xié)議應(yīng)為書面的，并為夫妻雙方真實(shí)的意思表示。

（2）在同質(zhì)人工授精生育子女的情況下，由于精子冷藏術(shù)的運(yùn)用，如果妻子欺騙丈夫或未征得丈夫同意而采人工生育手段生育子女的，從保障子女利益的角度，仍應(yīng)認(rèn)定父母子女間的親子關(guān)系。（3）如果夫妻雙方就采用同質(zhì)人工授精生育子女的方式達(dá)成協(xié)議，但由于醫(yī)療單位的過失誤用第三人的精液進(jìn)行了人工授精，所生子女仍宜認(rèn)定為夫妻雙方的子女，親子關(guān)系存在。夫妻雙方可要求醫(yī)療單位承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。（4）異質(zhì)人工授精生育子女須得夫妻雙方同意，這是以異質(zhì)人工授精方式生育子女的前提。如果妻子在未征得丈夫同意或違背丈夫的意思的情況下，采取異質(zhì)人工授精方式生育子女的，由于子女是于夫妻關(guān)系存續(xù)期間受胎或于夫妻關(guān)系存續(xù)期間出生的，因此，首先應(yīng)推定親子關(guān)系成立，但是丈夫一方有權(quán)提起親子關(guān)系推定的否認(rèn)之訴。

第六節(jié)父母照顧權(quán)（親權(quán)）父母照顧權(quán)的概念和特征父母照顧權(quán)（親權(quán)），是指父母對(duì)于未成年子女養(yǎng)育、照顧、保護(hù)的義務(wù)和權(quán)利的總稱，其內(nèi)容包括人身照顧權(quán)和財(cái)產(chǎn)照顧權(quán)。

特征：1、基于父母子女身份、依法直接產(chǎn)生的；2、是父母對(duì)未成年子女的一種義務(wù)和權(quán)利；3、以保護(hù)子女利益為目的；4、具有專屬性，父母不能拋棄和轉(zhuǎn)讓；5、必須依法行使，不得濫用；6、是父母共同享有的權(quán)利。父母照顧權(quán)的內(nèi)容人身照顧權(quán)：1、姓名決定權(quán)2、居所決定權(quán)3、教育權(quán)4、職業(yè)同意權(quán)5、法定代理權(quán)6、日常事務(wù)決定權(quán)7、子女交還請(qǐng)求權(quán)8、交往權(quán)

財(cái)產(chǎn)照顧權(quán)：第一，財(cái)產(chǎn)管理權(quán)。第二，未成年子女財(cái)產(chǎn)收益的使用權(quán)。第三，處分權(quán)。

父母照顧權(quán)的行使

應(yīng)當(dāng)按照有利于子女利益的原則行使照顧權(quán)；父母雙方應(yīng)當(dāng)共同行使照顧權(quán)；

當(dāng)子女滿一定年齡時(shí)，應(yīng)尊重未成年人的意見，特別是在教育、職業(yè)許可等重大問題的決定上，應(yīng)考慮未成年子女的才智、愛好、志向，給未成年子女以充分的意愿表達(dá)自由。

父母負(fù)有保護(hù)未成年子女人身、財(cái)產(chǎn)的義務(wù)和責(zé)任。

父母不得濫用照顧權(quán)，不得借行使照顧權(quán)的名義侵害未成年子女的合法的人身權(quán)益和財(cái)產(chǎn)權(quán)益。

父母照顧權(quán)的喪失、恢復(fù)及終止

父母的照顧權(quán)是父母對(duì)于未成年子的專屬性權(quán)利，在未成年子女成年、未成年人死亡、父母死亡的情況下終止。

在父母雙方均喪失照顧權(quán)，或者均無法行使照顧權(quán)的情形下，應(yīng)當(dāng)依法為未成年子女設(shè)監(jiān)護(hù)人。

我國現(xiàn)行婚姻法規(guī)定的不足及完善

1、應(yīng)明確規(guī)定父母照顧權(quán)的內(nèi)容；2、規(guī)定父母照顧權(quán)的行使原則；

3、規(guī)定照顧權(quán)的喪失、事實(shí)上不能行使的情形以及照顧權(quán)的恢復(fù)；4、應(yīng)規(guī)定父母照顧權(quán)的終止。

第六章收養(yǎng)制度

第一節(jié)收養(yǎng)制度概述收養(yǎng)的概念及特征

收養(yǎng)是指公民依法領(lǐng)養(yǎng)他人子女為自己子女，從而使收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人建立擬制親子關(guān)系的要式法律行為。

領(lǐng)養(yǎng)他人子女者為收養(yǎng)人，即養(yǎng)父母；將子女或兒童送給他人收養(yǎng)的父母、其他監(jiān)護(hù)人和社會(huì)福利機(jī)構(gòu)稱送養(yǎng)人；被他人收養(yǎng)的人為被收養(yǎng)人。特征：收養(yǎng)是一種要式法律行為收養(yǎng)是身份上的行為

收養(yǎng)是變更親屬身份和權(quán)利義務(wù)關(guān)系的行為收養(yǎng)不能發(fā)生于直系血親關(guān)系之間收養(yǎng)關(guān)系是一種擬制血親關(guān)系收養(yǎng)制度的發(fā)展

我國古代的收養(yǎng)制度也稱過繼，主要是立嗣，嗣子僅限于同宗侄，乞養(yǎng)可收養(yǎng)棄嬰和異姓子女。

新中國建立后，1950年頒的《婚姻法》明確規(guī)定，養(yǎng)父母與養(yǎng)子女相互間的關(guān)系等同于父母子女間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。1991年12月29日通過《收養(yǎng)法》，1998年11月4日修改，1999年4月1日施行。我國收養(yǎng)法的原則及意義

原則：有利于被收養(yǎng)人成長原則；平等自愿原則；不得違背社會(huì)公德的原則；不

得違背計(jì)劃生育的法律、法規(guī)的原則

意義：可以使喪失父母的孤兒在養(yǎng)父母的培養(yǎng)教育下，享受家庭溫暖，得到健康成長；

可以使沒有子女人在感情上得到慰藉，在晚年時(shí)老有所養(yǎng)，享受天倫之樂；可以減輕國家的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，使社會(huì)問題得到有效的解決，從而促進(jìn)社會(huì)的安定團(tuán)結(jié)；宏揚(yáng)社會(huì)成員間相互扶助的道德風(fēng)尚，實(shí)現(xiàn)幼有所育，老有所養(yǎng)，完善家庭關(guān)系，對(duì)促進(jìn)社會(huì)安定團(tuán)結(jié)和精神文明建設(shè)有著積極意義。

收養(yǎng)與寄養(yǎng)：收養(yǎng)：成立和解除須經(jīng)法定程序，收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間產(chǎn)生擬制血親關(guān)系，收養(yǎng)關(guān)系是長期甚至永久的寄養(yǎng)：寄養(yǎng)無須經(jīng)過法定程序，寄養(yǎng)不產(chǎn)生此關(guān)系，隨寄養(yǎng)原因消除而消除，具有臨時(shí)性○收養(yǎng)關(guān)系與繼父母子女關(guān)系

產(chǎn)生根據(jù)不同收養(yǎng)：法律規(guī)定；繼子女：結(jié)婚

權(quán)利義務(wù)不同收養(yǎng)：權(quán)利義務(wù)單一；繼子女：雙重權(quán)利義務(wù)消滅原因不同解除不同第二節(jié)收養(yǎng)的成立

收養(yǎng)成立的法定條件（實(shí)質(zhì)要件）

一般收養(yǎng)的條件

被收養(yǎng)人的條件（（1）不滿十四周歲的喪失父母的孤兒；（2）不滿十四周歲的，查找不到生父母的棄嬰和兒童；（3）不滿十四周歲的，生父母有特殊困難無力撫養(yǎng)的子女）

收養(yǎng)人的條件（收養(yǎng)人必須年滿30周歲；收養(yǎng)人無子女；有撫養(yǎng)教育被收養(yǎng)人的能力；未患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)收養(yǎng)子女的疾病；有配偶者收養(yǎng)子女，須夫妻雙方共同收養(yǎng)；收養(yǎng)人只能收養(yǎng)一名子女）

送養(yǎng)人的條件（孤兒的監(jiān)護(hù)人社會(huì)福利機(jī)構(gòu)有特殊困難無力撫養(yǎng)子女的生父母）

特殊收養(yǎng)人的條件：無配偶男性收養(yǎng)女性的、三代以內(nèi)同輩旁系子女的孤兒、

殘疾兒童或者棄嬰；繼父母對(duì)繼子女的收養(yǎng)）1、下列情況不得作為送養(yǎng)人

未成年人的父母均不具完全民事行為能力，該未成年人的監(jiān)護(hù)人不得將其送養(yǎng)，但

父母對(duì)該未成年人有嚴(yán)重危害可能的除外。

監(jiān)護(hù)人送養(yǎng)未成年孤兒，須征得其他有撫養(yǎng)義務(wù)的人同意。有撫養(yǎng)義務(wù)的人不同意送養(yǎng)、監(jiān)護(hù)人不愿意繼續(xù)履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的，應(yīng)依法變更監(jiān)護(hù)人。

配偶一方死亡后，死亡方的父母要求優(yōu)先行使撫養(yǎng)未成年孫子女或外孫子女的，生存方不能將該未成年人送養(yǎng)。2、同輩旁系血親子女的收養(yǎng)

收養(yǎng)的對(duì)象：僅指自己兄弟姐妹或堂、表兄弟姐妹的子女。被收養(yǎng)人可以是生父母無力撫養(yǎng)的子女，也可以是生父母有能力撫養(yǎng)的子女。

收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人具有血緣聯(lián)系，但這種收養(yǎng)與舊中國的立嗣有著本質(zhì)的區(qū)別。可不受“被收養(yǎng)人不滿14周歲的限制”，即收養(yǎng)三代以內(nèi)旁系血親之子女的，被收養(yǎng)人可以是成年人。

3、無配偶的男性收養(yǎng)女性的

收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的年齡應(yīng)當(dāng)相差四十周歲以上。繼父母對(duì)繼子女的收養(yǎng)

不受本法第四條第三項(xiàng)、第五條第三項(xiàng)、第六條和被收養(yǎng)人不滿十四周歲以及收養(yǎng)一名的限制。3、孤兒、殘疾兒童或棄嬰

《收養(yǎng)法》規(guī)定：收養(yǎng)孤兒、殘疾兒童或者收養(yǎng)由社會(huì)福利機(jī)構(gòu)撫養(yǎng)的、查找不到

生父母的棄嬰和兒童，不受收養(yǎng)人無子女和收養(yǎng)一名的限制。

按此規(guī)定，有子女的收養(yǎng)人亦可收養(yǎng)本款中所列舉的被收養(yǎng)人，收養(yǎng)一名或數(shù)名均

可。

收養(yǎng)成立的法定程序（形式要件）

《收養(yǎng)法》第15條：“收養(yǎng)應(yīng)當(dāng)向縣級(jí)以上人民政府民政部門登記。收養(yǎng)關(guān)系自登記之日起成立。收養(yǎng)查找不到生父母的棄嬰和兒童的，辦理登記的民政部門應(yīng)當(dāng)在登記前予以公告。收養(yǎng)關(guān)系當(dāng)事人愿意訂立收養(yǎng)協(xié)議的，可以訂立收養(yǎng)協(xié)議。收養(yǎng)關(guān)系當(dāng)事人各方或者一方要求辦理收養(yǎng)公證的，應(yīng)當(dāng)辦理收養(yǎng)公證�！�

成立收養(yǎng)的法定必經(jīng)程序是收養(yǎng)登記，而收養(yǎng)協(xié)議與收養(yǎng)公證是當(dāng)事人可以自愿選擇的程序，是對(duì)收養(yǎng)登記的必要補(bǔ)充。

收養(yǎng)登記：辦理收養(yǎng)登記的機(jī)關(guān)：縣級(jí)以上人民政府的民政部門；收養(yǎng)登記的具體

步驟：申請(qǐng)、審查和登記三個(gè)步驟；當(dāng)事人親自到場(chǎng)：夫妻一方不能親自到收養(yǎng)登記機(jī)關(guān)的，須出具公證的委托收養(yǎng)書；年滿10周歲以上的未成年人到場(chǎng)。事實(shí)收養(yǎng)

依我國收養(yǎng)法的規(guī)定，收養(yǎng)屬于要式法律行為，即必須履行法定程序。但我國自1992年4月1日起才開始施行第一部收養(yǎng)法。在1992年4月1日前由于無收養(yǎng)法可依，也不強(qiáng)求必須履行合法手續(xù)，所以在司法實(shí)踐中對(duì)于收養(yǎng)法實(shí)施前成立的沒有辦理收養(yǎng)手續(xù)的收養(yǎng)有條件地承認(rèn)其為事實(shí)收養(yǎng)。第三節(jié)收養(yǎng)的效力收養(yǎng)成立的效力

1、養(yǎng)父母與養(yǎng)子女間產(chǎn)生擬制直系血親關(guān)系；

2、養(yǎng)子女與養(yǎng)父母的近親屬間形成法律擬制的直系或旁系血親關(guān)系；3、養(yǎng)子女與生父母及其他近親屬間權(quán)利義務(wù)關(guān)系消除；

4、關(guān)于養(yǎng)子女的姓氏：可以隨養(yǎng)父或者養(yǎng)母姓，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商一致，也可以保留原姓。收養(yǎng)的無效

1、行為人不具有相應(yīng)的民事行為能力；

2、成立收養(yǎng)的意思表示不真實(shí)（采用欺詐、脅迫手段或乘人之危）；

3、違反法律(包括違反有關(guān)收養(yǎng)條件和收養(yǎng)程序的規(guī)定)或者社會(huì)公共利益。如當(dāng)事人弄虛作假、欺騙收養(yǎng)登記或公證機(jī)關(guān)。無效收養(yǎng)行為的處理1、收養(yǎng)登記的撤銷

當(dāng)事人弄虛作假騙取收養(yǎng)登記的，由收養(yǎng)登記機(jī)關(guān)撤銷收養(yǎng)登記，并收繳收養(yǎng)登記證。

2、無效收養(yǎng)的確認(rèn)

當(dāng)事人可請(qǐng)求人民法院確認(rèn)收養(yǎng)行為無效；人民法院在審理案件時(shí)，發(fā)現(xiàn)收養(yǎng)不符合法定條件的，應(yīng)當(dāng)以判決的形式確認(rèn)其無效。第四節(jié)收養(yǎng)關(guān)系的解除收養(yǎng)關(guān)系解除的條件

收養(yǎng)人與送養(yǎng)人協(xié)議解除收養(yǎng)關(guān)系（養(yǎng)子女年滿10周歲的應(yīng)征得本人同意）收養(yǎng)人不履行收養(yǎng)義務(wù)，侵害被收養(yǎng)子女合法權(quán)益，送養(yǎng)人要求解除收養(yǎng)關(guān)系養(yǎng)父母與成年養(yǎng)子女關(guān)系惡化，無法共同生活收養(yǎng)關(guān)系解除的程序

行政解除（登記）：前提條件是：當(dāng)事人已自愿達(dá)成解除協(xié)議，并對(duì)財(cái)產(chǎn)和生活做出了協(xié)商一致的妥善處理。訴訟解除：當(dāng)事人通過向法院起訴，經(jīng)法院依法審理而解除收養(yǎng)關(guān)系的程序。適用：（1）當(dāng)事人不能達(dá)成協(xié)議；

（2）雖然雙方同意解除收養(yǎng)關(guān)系，但對(duì)財(cái)產(chǎn)或生活存有爭(zhēng)議。收養(yǎng)解除的效力

涉及身份的后果（1、養(yǎng)子女與養(yǎng)父母及近親屬間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系消除。2、未成年養(yǎng)子女與生父母及近親屬間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系自行恢復(fù)。3、成年養(yǎng)子女與生父母及其近親屬間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是否恢復(fù)協(xié)商確定。）

涉及財(cái)產(chǎn)的后果（1、送養(yǎng)人要求解除的，養(yǎng)父母可要補(bǔ)償收養(yǎng)期間支的生活費(fèi)和教育費(fèi)。2、養(yǎng)父母撫養(yǎng)的成年養(yǎng)子女，對(duì)缺乏勞動(dòng)能力又缺乏生活來源的養(yǎng)父母，應(yīng)當(dāng)給付生活費(fèi)。3、因養(yǎng)子女成年后虐待、遺棄養(yǎng)父母導(dǎo)致解除的，養(yǎng)父母可要求補(bǔ)償。）

第七章扶養(yǎng)制度

第一節(jié)扶養(yǎng)制度概述

扶養(yǎng)是指一定范圍內(nèi)的親屬間互相供養(yǎng)及互相扶助的法律行為。廣義的扶養(yǎng)包括：贍養(yǎng)、扶養(yǎng)與撫養(yǎng)

贍養(yǎng)：指晚輩人對(duì)前輩人，如子女對(duì)喪失勞動(dòng)能力、沒有收入來源而生活困難的父母，提供物質(zhì)上和生活上的幫助。（尊敬老人）

扶養(yǎng)：指平輩人之間，如夫妻之間的物質(zhì)上和生活上的相互幫助。一方體弱生病或離婚后一時(shí)不能自主，另一方有義務(wù)向?qū)Ψ教峁┓鲳B(yǎng)費(fèi)。（男女平等）

撫養(yǎng)：指家庭中長輩對(duì)晚輩，如父母、祖父母對(duì)子女、孫子女、外孫子女的撫育和教養(yǎng)。（保護(hù)未成年人

撫養(yǎng)特征：1、扶養(yǎng)義務(wù)是私法上的義務(wù)2、扶養(yǎng)關(guān)系基于一定的親屬關(guān)系產(chǎn)生3、履行扶養(yǎng)義務(wù)應(yīng)具備一定的條件4、扶養(yǎng)義務(wù)具有強(qiáng)制性第二節(jié)扶養(yǎng)的條件與方式扶養(yǎng)的條件

扶養(yǎng)的需要（未成年人、生活困難的人、無獨(dú)立生活來源的人喪失勞動(dòng)能力的人）撫養(yǎng)的可能（扶養(yǎng)義務(wù)人有扶養(yǎng)能力）扶養(yǎng)的方式

共同生活型（扶養(yǎng)人與被扶養(yǎng)人共同居住、共同生活、直接扶養(yǎng)）間接扶養(yǎng)型（定期支付扶養(yǎng)費(fèi)注意精神上的關(guān)心）扶養(yǎng)的程度

一般扶養(yǎng)義務(wù)（有條件的、相對(duì)的義務(wù)在特定情況下產(chǎn)生的法定義務(wù)，是有限度的）生活保持義務(wù)（無條件的、絕對(duì)的夫妻之間、父母與未成年子女之間）扶養(yǎng)的范圍

父母子女之間的扶養(yǎng)義務(wù)夫妻之間的扶養(yǎng)義務(wù)祖孫之間的扶養(yǎng)義務(wù)兄弟姐妹之間的扶養(yǎng)義務(wù)

喪偶兒媳對(duì)公婆、喪偶女婿對(duì)岳父母扶養(yǎng)的順序

配偶間和父母子女間承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)

祖父母、外祖父母與孫子女、外孫子女間及兄弟姐妹間承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)

第一順序扶養(yǎng)人死亡或無扶養(yǎng)能力時(shí)，才由第二順序扶養(yǎng)人承擔(dān)扶養(yǎng)責(zé)任。如扶養(yǎng)義務(wù)人均存在且都具有扶養(yǎng)能力時(shí)，應(yīng)先由第一順序的扶養(yǎng)人承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)。第三節(jié)扶養(yǎng)關(guān)系的變更和終止

扶養(yǎng)關(guān)系的變更是指扶養(yǎng)主體及扶養(yǎng)內(nèi)容及扶養(yǎng)方式方面發(fā)生變化。

扶養(yǎng)的終止又稱扶養(yǎng)的消滅，是指因法定事由或因一定的事實(shí)出現(xiàn)時(shí)，使當(dāng)事人之間的扶養(yǎng)義務(wù)終止。

撫養(yǎng)關(guān)系終止原因：1、當(dāng)事人死亡2、當(dāng)事人親屬身份解除3、扶養(yǎng)構(gòu)成要件喪失

第四節(jié)完善我國扶養(yǎng)制度（一）明確界定扶養(yǎng)的主體（二）明確扶養(yǎng)的順序與方

式（三）規(guī)定扶養(yǎng)的變更與消滅事由（四）制定區(qū)際沖突法

第八章監(jiān)護(hù)制度

第一節(jié)監(jiān)護(hù)制度概述

監(jiān)護(hù)是指依法對(duì)無行為能力人和限制行為能力人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益進(jìn)行監(jiān)督和保護(hù)的法律制度。

監(jiān)護(hù)關(guān)系的當(dāng)事人為：監(jiān)護(hù)人和被監(jiān)護(hù)人

特征：1、監(jiān)護(hù)是一種法定義務(wù)2、監(jiān)護(hù)人必須有監(jiān)護(hù)能力3、監(jiān)護(hù)主體與內(nèi)容具有特定性4、監(jiān)護(hù)人對(duì)被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行監(jiān)督、保護(hù)的責(zé)任來自法律直接規(guī)定。

監(jiān)護(hù)與親權(quán)區(qū)別：適用對(duì)象的范圍不同采取的立法原則不同產(chǎn)生的原因不同請(qǐng)求報(bào)酬的權(quán)利不同第二節(jié)監(jiān)護(hù)人

下列不能作為監(jiān)護(hù)人：無民事行為能力人或限制民事行為能力人；身患疾病或經(jīng)濟(jì)能力不足；被判徒刑、有不良嗜好；具有明顯不利于被監(jiān)護(hù)人身心健康情形第三節(jié)監(jiān)護(hù)職責(zé)

監(jiān)護(hù)職責(zé)是指監(jiān)護(hù)人對(duì)被監(jiān)護(hù)人承擔(dān)的在人身方面與財(cái)產(chǎn)方面的監(jiān)護(hù)事務(wù)與責(zé)任。監(jiān)護(hù)責(zé)任是指因監(jiān)護(hù)人的故意或過失導(dǎo)致被監(jiān)護(hù)人人身或財(cái)產(chǎn)受到損害時(shí)，監(jiān)護(hù)人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

人身權(quán)益監(jiān)護(hù)主要包括：1、保護(hù)未成年人的身心健康2、管理與教育未成年人3、為被監(jiān)護(hù)人指定住所4、擔(dān)任被監(jiān)護(hù)人的法定代理人5、訴訟請(qǐng)求權(quán)

財(cái)產(chǎn)權(quán)益臨護(hù)主要包括：1、及時(shí)清點(diǎn)被監(jiān)護(hù)人財(cái)產(chǎn)，列出財(cái)產(chǎn)清單2、保護(hù)與管理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)3、禁止處分財(cái)產(chǎn)4、制作財(cái)產(chǎn)報(bào)告單

我國法律規(guī)定監(jiān)護(hù)職責(zé)的內(nèi)容：保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的身體健康、照顧被監(jiān)護(hù)人的生活；管理和保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)；擔(dān)任被監(jiān)護(hù)人的代理人，代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行民事活動(dòng)；管理和教育被監(jiān)護(hù)人；承擔(dān)被監(jiān)護(hù)人致人侵害的民事責(zé)任第四節(jié)監(jiān)護(hù)的變更與終止

監(jiān)護(hù)權(quán)變更原因：1、監(jiān)護(hù)人年滿70周歲；2、監(jiān)護(hù)人病重?zé)o法履行監(jiān)護(hù)職責(zé)；3、監(jiān)護(hù)人因服兵役過程中出現(xiàn)特別情況4、長期在被監(jiān)護(hù)人居住地之外工作、服刑，不可能再履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的；５、已擔(dān)任兩個(gè)以上監(jiān)護(hù)職責(zé)的第五節(jié)完善我國監(jiān)護(hù)制度

第九章繼承制度概述第一節(jié)繼承與繼承法

●繼承

繼承是指自然人死亡之后，其遺留的個(gè)人合法財(cái)產(chǎn)依照法律的直接規(guī)定或有效遺囑，無償轉(zhuǎn)移給其近親屬所有的法律制度。繼承人的范圍：近親屬；

依法定或有效遺囑無償取得個(gè)人合法財(cái)產(chǎn)。

繼承的特征：1、發(fā)生原因：自然人死亡和留有個(gè)人合法財(cái)產(chǎn)；2、有合法繼承人且繼承人未喪失繼承權(quán)；3、繼承人無償取得被繼承人的遺產(chǎn)；4、是死者財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移的基本方式；5、繼承遺產(chǎn)和有限清償死者的債務(wù)相統(tǒng)一。繼承的種類：

按繼承方式：法定繼承和遺囑繼承；

按繼承人承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任：限定繼承和不限定繼承；按參加繼承的人數(shù)：共同繼承和單獨(dú)繼承；

按繼承人范圍大小和繼承財(cái)產(chǎn)數(shù)額有無限制：有限制的繼承和無限制的繼承�！窭^承法

繼承法是關(guān)于調(diào)整因自然人的死亡而產(chǎn)生的遺產(chǎn)移轉(zhuǎn)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。特征：繼承法為親屬關(guān)系上的財(cái)產(chǎn)法；繼承法為私法，而不是公法；繼承法是普通法，而不是特別法；繼承法是實(shí)體法，而不是程序法；繼承法為強(qiáng)行性規(guī)范，而不是任意性規(guī)范

第二節(jié)繼承法的基本原則

一、保護(hù)公民私有財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)原則：1、個(gè)人財(cái)產(chǎn)的范圍；2、尊重被繼承人生前的

意愿；3、繼承人的繼承權(quán)不得被非法剝奪；4、繼承人享有權(quán)利不受有無民事行為能力的限制；5、公民的繼承權(quán)受到他人的不法侵害時(shí)，可行使權(quán)利。

二、繼承權(quán)男女平等原則：1、男女公民財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)相同；2、確定法定繼承人范圍

和順序時(shí)，是以親等來劃分的，而不是依性別來劃分的；3、同一順序的男女法定繼承人的應(yīng)繼份額相等；4、代位繼承權(quán)和轉(zhuǎn)繼承權(quán)平等；5、轉(zhuǎn)化為第一順序法定繼承人的條件相同。

三、權(quán)利義務(wù)相一致原則：1、在權(quán)利主體的地位和權(quán)利客體方面的體現(xiàn)2、權(quán)利內(nèi)

容上的體現(xiàn)3、特定情形下姻親可以享有繼承權(quán)4、關(guān)于“酌分遺產(chǎn)人”5、對(duì)遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議的執(zhí)行

四、限定繼承原則：繼承遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)清償被繼承人依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和債務(wù)；清償

遺產(chǎn)債務(wù)以實(shí)際遺產(chǎn)價(jià)值為限；超過遺產(chǎn)實(shí)際價(jià)值部分的債務(wù)不受法律保護(hù)。五、養(yǎng)老育幼、照顧病殘者原則：1、在遺產(chǎn)分配上，體現(xiàn)照顧生活有困難又缺乏勞

動(dòng)能力的繼承人精神；2、遺囑應(yīng)當(dāng)為缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源的繼承人，保留必要的遺產(chǎn)份額；3、允許公民訂立遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議；4、影響繼承人的范圍和法定繼承順序上；5、對(duì)養(yǎng)老育幼的鼓勵(lì)；6、為胎兒保留的應(yīng)繼份額。六、互諒互讓、團(tuán)結(jié)和睦原則第三節(jié)繼承法律關(guān)系

由繼承法調(diào)整的因公民死亡時(shí)的財(cái)產(chǎn)繼承，而在繼承人和被繼承人以外的人之間發(fā)生的具有權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。

繼承法律關(guān)系雖為民事法律關(guān)系，但不適用等價(jià)有償原則。

特征：1、繼承人是自然人，不包括法人和國家2、客體是遺產(chǎn)，不包括行為、人身利益3、繼承權(quán)是繼承法律關(guān)系的核心內(nèi)容4、是一種絕對(duì)關(guān)系、財(cái)產(chǎn)關(guān)系5、繼承關(guān)系和婚姻家庭關(guān)系聯(lián)系密切主體繼承人：1、繼承人僅限于被繼承人的近親屬（自然人）2、繼承人的范圍和順序由法律明確規(guī)定3、繼承人必須具有繼承能力或繼承資格

客體遺產(chǎn)：1、時(shí)間性（死亡時(shí)）2、限定性（哪些財(cái)產(chǎn)不能繼承）3、合法性4、財(cái)產(chǎn)性

內(nèi)容：---繼承權(quán)：繼承權(quán)：民事權(quán)利主體依照法律規(guī)定或被繼承人生前所立下的合法的有效遺囑，承受被繼承人遺產(chǎn)的權(quán)利。

客觀意義上的繼承權(quán)：發(fā)生于繼承開始之前，是繼承人按照法律規(guī)定或遺囑的指定，接受被繼承人遺產(chǎn)的資格，屬于權(quán)利能力范疇。

主觀意義上的繼承權(quán)：繼承開始后，在繼承人沒有喪失繼承權(quán)，且被繼承人留有遺產(chǎn)的情況下，繼承人依法定或遺囑指定而實(shí)際取得遺產(chǎn)的權(quán)利。

遺產(chǎn)范圍：（1）合法收入（2）房屋、儲(chǔ)蓄和生活用品（3）個(gè)人的林木、牲畜和家禽（4）個(gè)人所有的文物、圖書資料（5）法律允許公民所有的生產(chǎn)資料（6）著作權(quán)、專利權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)利（7）履行標(biāo)的為財(cái)物的債權(quán)、債務(wù)（8）其他合法財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)：

1、繼承權(quán)特征：〈1〉屬于財(cái)產(chǎn)權(quán)性質(zhì)（標(biāo)的是遺產(chǎn)）〈2〉具有一定的身份屬性（血緣、婚姻和扶養(yǎng)）〈3〉發(fā)生根據(jù)的法定性（法律規(guī)定有效遺囑）〈4〉行使要有一定法律事實(shí)發(fā)生（被繼承人死亡）

2、繼承權(quán)內(nèi)容：接受或放棄繼承遺產(chǎn)的權(quán)利；取得遺產(chǎn)的權(quán)利；繼承權(quán)受到侵害時(shí)的恢復(fù)請(qǐng)求權(quán)：指繼承人在其繼承權(quán)受到不法侵害時(shí)，通過訴訟程序請(qǐng)求人民法院予以確認(rèn)、保護(hù)并加以恢復(fù)的權(quán)利。3、繼承權(quán)回復(fù)請(qǐng)求權(quán)的內(nèi)容和時(shí)效繼承權(quán)回復(fù)請(qǐng)求權(quán)包括：

一是請(qǐng)求確認(rèn)繼承人的合法繼承資格二是請(qǐng)求返還他應(yīng)得的遺產(chǎn)

繼承權(quán)回復(fù)請(qǐng)求權(quán)的訴訟時(shí)效：一般2年，最長20年。4、繼承權(quán)的放棄繼承權(quán)的放棄：繼承人在繼承開始后遺產(chǎn)分割前所明確作出的不繼承被繼承人遺產(chǎn)的意思表示。

放棄繼承權(quán)的效力在于，繼承人不再繼承被繼承人的遺產(chǎn)，其“應(yīng)繼份額”依照有關(guān)規(guī)定處理。

繼承人放棄的是繼承期待權(quán)，還是繼承既得權(quán)放棄繼承權(quán)的方式：在法定期限內(nèi)明示

5、繼承權(quán)的喪失繼承權(quán)喪失的原因：（一）故意殺害被繼承人的；（二）為爭(zhēng)奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人的；（三）遺棄被繼承人的，或者虐待被繼承人情節(jié)嚴(yán)重的；（四）偽造、篡改或者銷毀遺囑，

情節(jié)嚴(yán)重的。

6、繼承權(quán)放棄與喪失的區(qū)別

放棄是繼承人自愿放棄權(quán)利；喪失是繼承人經(jīng)人民法院判決剝奪其繼承權(quán)

放棄須在繼承開始后遺產(chǎn)處理前用書面或口頭方式向其他繼承人表示；而喪失繼承權(quán)則可以發(fā)生后繼承開始之后，也可以發(fā)生在繼承開始之前，其表示的方法是以人民法院的判決書的形式

放棄不受任何條件的限制；而喪失是依法剝奪繼承人的繼承權(quán)，有嚴(yán)格的法定條件放棄的聲明可以在遺產(chǎn)處理前或在訴訟過程中收回，但需經(jīng)人民法院依據(jù)其提出的理由作出決定；而喪失繼承權(quán)一旦由人民法院作出判決，則不能改變。案例：甲男與乙女于1989年結(jié)婚。乙女遠(yuǎn)在美國的姑姑早就表示乙女結(jié)婚時(shí)將給1000美元作為賀禮。1990年乙女姑姑回國，并實(shí)現(xiàn)諾言給乙女1000美元。甲男父死于1980年，1990年其母也去世，甲男與弟弟繼承了父母遺產(chǎn)，得房屋4間。1991年甲男去海南經(jīng)商，不久與丁女共同生活，從此未與家中聯(lián)絡(luò)，乙女因女兒年幼自己經(jīng)常生病生活困難，借債1萬元。1995年，甲男因車禍去世，甲男與丁女共有財(cái)產(chǎn)約3萬元，個(gè)人財(cái)產(chǎn)20萬元。問題：

（1）乙女所欠1萬元債務(wù)的性質(zhì)？（2）甲男遺產(chǎn)有哪些？

（3）丁女可否繼承甲男的財(cái)產(chǎn)，原因何在？

（4）設(shè)甲男生前立有遺囑，全部遺產(chǎn)給丁女，此遺囑是否有效？

（5）設(shè)甲男去海南前立一遺囑，將其祖?zhèn)鲗毷�一塊留給乙女，甲男去海南后，即將其贈(zèng)與丁女，問乙女可否憑遺囑索回寶石？

（1）乙女所欠1萬元債務(wù)為夫妻共同債務(wù)。

（2）甲男遺產(chǎn)計(jì)有:21.5萬元人民幣，500美元，2間房屋，另有債務(wù)5000元。（3）丁女不得以配偶身份參加繼承，因?yàn)樗�與甲男無合法的夫妻關(guān)系,酌分遺產(chǎn)。（4）遺囑有效，但必須為甲男幼女保留必要的份額，剩下才歸丁女。

（5）不可。所有權(quán)轉(zhuǎn)移的，遺囑視為部分被撤銷，其他部分可按遺囑執(zhí)行。

第十章法定繼承

第一節(jié)法定繼承概述

法定繼承又稱無遺囑繼承：是指按照法律直接規(guī)定的繼承人范圍、繼承順序、遺產(chǎn)分配原則等進(jìn)行財(cái)產(chǎn)繼承的一種繼承制度。

特征：１、法定繼承人的范圍、繼承順序和遺產(chǎn)分配原則等各方面的內(nèi)容，都是強(qiáng)制性規(guī)范；２、法定繼承以一定的人身關(guān)系為前提；3、法定繼承是對(duì)遺囑繼承的補(bǔ)充和限制

法定繼承的適用范圍：被繼承人生前未設(shè)立遺囑繼承或遺贈(zèng)，也沒有遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議

的；全部無效或部分無效遺囑所涉及的遺產(chǎn)；遺囑未處分的部分遺產(chǎn)；遺囑繼承人或受遺贈(zèng)人放棄繼承或受遺贈(zèng)；遺囑繼承人喪失繼承權(quán)；遺囑繼承人、受遺贈(zèng)人先于遺囑人死亡的。

第二節(jié)法定繼承人的范圍與繼承順序

第一順序：配偶、子女、父母

第二順序：兄弟姐妹、祖父母和外祖父母

繼承開始后，由第一順序繼承人繼承，第二順序繼承人不繼承。沒有第一順序繼承人繼承的，由第二順序繼承人繼承。

喪偶兒媳對(duì)公婆，喪偶女婿對(duì)岳父母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的，作為第一順序繼承人。第三節(jié)代位繼承與轉(zhuǎn)繼承代位繼承的概念

代位繼承是指在法定繼承中，被繼承人的子女先于被繼承人死亡時(shí)，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承其應(yīng)繼份額的法律制度。

代位繼承是由代位繼承人一次性地間接繼承被繼承人的遺產(chǎn)，具有替補(bǔ)繼承的性質(zhì)。代位繼承的條件

代位繼承的發(fā)生，必須有被繼承人的子女先于被繼承人死亡的法律事實(shí)

代位繼承人必須是被繼承人子女的晚輩直系血親。代位繼承不受輩數(shù)限制，親等近者排斥親等遠(yuǎn)者

代位繼承人在繼承開始時(shí)生存或已受胎

代位繼承人一般只能取得被代位人應(yīng)繼遺產(chǎn)份額被代位繼承人必須是具有繼承權(quán)的子女代位繼承只適用于法定繼承方式轉(zhuǎn)繼承的概念

轉(zhuǎn)繼承是指繼承人在繼承開始后，遺產(chǎn)分割前死亡，其應(yīng)繼承的遺產(chǎn)份額轉(zhuǎn)由他的合法繼承人繼承的制度。

轉(zhuǎn)繼承則是兩個(gè)相連的直接繼承，具有連續(xù)繼承的性質(zhì)，后一個(gè)繼承是前一個(gè)繼承的繼續(xù)。首先是被轉(zhuǎn)繼承人直接繼承被繼承人的遺產(chǎn)；其次是轉(zhuǎn)繼承人直接繼承了原由被轉(zhuǎn)繼承人享有的應(yīng)繼份繼承權(quán)。代位繼承和轉(zhuǎn)繼承的區(qū)別

繼承人死亡的時(shí)間不同。先于；后于被繼承人死亡繼承發(fā)生的根據(jù)不同。間接繼承；兩個(gè)相連的直接繼承

繼承發(fā)生的范圍不同。只發(fā)生于法定繼承；可發(fā)生于遺囑繼承之中

繼承的主體不同。被代位人必須是子女、代位人必須是其晚輩直系血親；既可以是被繼承人的法定繼承人，也可以是他的遺囑繼承人。第四節(jié)法定繼承中的遺產(chǎn)分配遺產(chǎn)的分配原則

我國《繼承法》第13條規(guī)定：“同一順序繼承人繼承遺產(chǎn)的份額，一般應(yīng)當(dāng)均等。對(duì)生活有特殊困難的缺乏勞動(dòng)能力的繼承人，分配遺產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)予以照顧。對(duì)被繼承人盡了主要扶養(yǎng)義務(wù)或者與被繼承人共同生活的繼承人，分配遺產(chǎn)時(shí)可以多分。有扶養(yǎng)能力和扶養(yǎng)條件的繼承人，不盡扶養(yǎng)義務(wù)的，分配遺產(chǎn)時(shí)應(yīng)當(dāng)不分或少分。繼承人協(xié)商同意的，也可以不均等�！蓖�一順序繼承人一般應(yīng)當(dāng)均等分配的原則考慮繼承人和被繼承人生前扶養(yǎng)關(guān)系的原則特殊照顧的原則

經(jīng)繼承人協(xié)商同意，可以不均等原則

外國法中的兩種原則：法律直接規(guī)定各個(gè)繼承人的應(yīng)繼份；同一順序的法定繼承人平均分配遺產(chǎn)遺產(chǎn)份額的確定

我國規(guī)定：由繼承人協(xié)商確定，協(xié)商不成的，可提起訴訟。

分割遺產(chǎn)應(yīng)注意的問題：各繼承人分得遺產(chǎn)時(shí)，應(yīng)先扣繳被繼承人生前所欠的債務(wù)和稅款，還要為胎兒保留繼承份額，還要給法定繼承人以外的人以適當(dāng)?shù)臄?shù)額。繼承人之外的遺產(chǎn)取得人范圍：第一，依靠被繼承人生前扶養(yǎng)的、缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源的人；第二，對(duì)被繼承人生前扶養(yǎng)較多的人。

《繼承法》第14條規(guī)定了一般原則，即“可以分給他們適當(dāng)?shù)倪z產(chǎn)�！�

最高人民法院《意見》第32條規(guī)定：“依《繼承法》第14條規(guī)定可以分給適當(dāng)遺產(chǎn)的人，在其依法取得被繼承人遺產(chǎn)的權(quán)利受到侵犯時(shí)，本人有權(quán)以獨(dú)立的訴訟主體資格向人民法院提起訴訟。

案例：王某與張某育有二子，長子王甲，次子王乙。王甲娶妻李某，并于1995年生有一子王小甲。王甲于1999年5月遇車禍身亡。王某于201*年10月病故，留有與張某婚后修建的面積相同的房屋6間。王某過世后張某隨兒媳李某生活，該6間房屋暫時(shí)由次子王乙使用。王某過世后留下的6間房屋應(yīng)由哪些人分配？各自應(yīng)分得多少？為什么

1.張某、王乙、王小甲。其中，張某分得4間，王乙、王小甲各分得1間。因該6間房系王某與張某的共同財(cái)產(chǎn)，王某死后，張某應(yīng)獲得其中的3間，余下3間房在第一順序繼承人間平均分配。第一順序的繼承人有張某、王乙，因王甲先于王某死亡，其子王小甲享有代位繼承權(quán)。故余下3間房中張某、王乙、王小甲應(yīng)各分得1間。

第十一章遺囑繼承

第一節(jié)遺囑繼承概述

遺囑繼承又稱指定繼承，是指被繼承人死亡后，按其生前所立遺囑內(nèi)容，將其遺產(chǎn)由繼承人中的一人或數(shù)人繼承的一種繼承方式。遺囑繼承優(yōu)先于法定繼承。

特征：（1）遺囑繼承人只能是法定繼承人范圍內(nèi)的一人或數(shù)人；（2）遺囑繼承人繼承遺產(chǎn)時(shí)，不受法定繼承順序的限制；（3）遺囑繼承人按遺囑得到遺產(chǎn)后，仍有權(quán)按照法定繼承順序取得遺囑未處分或遺囑無效部分所涉及的遺產(chǎn)；（4）遺囑繼承人的法律地位不能代替，即在遺囑繼承中不適用代位繼承。

遺囑繼承的效力：被繼承人所立的遺囑合法有效；繼承人沒有放棄或喪失繼承權(quán)；

不存在效力優(yōu)先于遺囑繼承的遺產(chǎn)轉(zhuǎn)移方式（遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議）遺囑：概念：遺囑是公民生前按照法律規(guī)定的方式對(duì)個(gè)人財(cái)產(chǎn)和其他事務(wù)預(yù)先作出處分并于其死亡時(shí)發(fā)生法律效力的一種法律行為。

特征：（1）單方法律行為（2）死后生效的法律行為（3）要式法律行為（4）遺囑人親自進(jìn)行的法律行為（5）處分行為（6）合法行為

遺囑形式：(1)公證遺囑。遺囑人簽字、蓋章，注明年、月、日，經(jīng)公證機(jī)關(guān)確認(rèn)有效性，出具公證書。(2)自書遺囑。遺囑人親自書寫簽名和年、月、日。(3)代書遺囑。由遺囑人指定兩個(gè)以上見證人見證，一人代書，注明年、月、日，代書人宣讀，遺囑人認(rèn)定無誤，代書人、其他見證人和遺囑人簽名。(4)錄音遺囑。兩個(gè)以上見證人在場(chǎng)見證。(5)口頭遺囑。只能在危急情況下采用，有兩個(gè)以上見證人在場(chǎng)見證，將遺囑人的口頭遺囑記錄下來，注明時(shí)間、地點(diǎn)并簽名。

不能作為遺囑見證人：無行為能力人、限制行為能力人；繼承人、受遺贈(zèng)人；與繼承人、受遺贈(zèng)人有利害關(guān)系的人（除自書遺囑外，其他形式的遺囑均以見證人在場(chǎng)為其必要條件。）

第二節(jié)遺囑的有效要件

(1)遺囑人立遺囑時(shí)必須具有行為能力。立遺囑時(shí)有行為能力，后喪失的不影響遺囑效力。

(2)遺囑必須是遺囑人真實(shí)意思的表示。因受脅迫、欺騙所立遺囑無效。

(3)遺囑不得取消或減少缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源的繼承人以及未出生胎兒對(duì)遺產(chǎn)應(yīng)繼承的份額。

(4)遺囑人必須按照法律規(guī)定的程序和方式立遺囑，遺囑的內(nèi)容必須合法。第三節(jié)遺囑的效力

第四節(jié)遺囑的撤銷、變更和執(zhí)行

條件：遺囑能力、意思表示、遺囑人親自依法定方式進(jìn)行；方式：

（1）明示方式：遺囑人以明確的意思表示變更、撤銷遺囑

（2）推定方式：遺囑人雖未以明確的意思表示變更、撤銷所設(shè)立的遺囑，但法律根據(jù)遺囑人的行為推定遺囑人變更、撤銷了原遺囑遺囑變更與撤銷：

遺囑人立遺囑后，有權(quán)變更或撤銷所立的遺囑，變更或撤銷遺囑只能由遺囑人親自進(jìn)行。

如果遺囑人先后立了數(shù)份內(nèi)容相抵觸的遺囑，有公證遺囑的，以最后所立的公證遺囑為準(zhǔn)，沒有公證遺囑的，以最后一份遺囑為準(zhǔn)。

自書、代書、錄音、口頭遺囑都不能撤銷，變更公證遺囑。撤銷遺囑后未立新遺囑的，其財(cái)產(chǎn)按法定繼承的方式辦理。遺囑執(zhí)行人的確定：

（1）遺囑人在遺囑中指定遺囑執(zhí)行人；

（2）遺囑中沒有指定的遺囑執(zhí)行人，也沒有法定繼承人能執(zhí)行遺囑時(shí)，由遺囑人生前所在單位或者繼承開始地點(diǎn)的基層組織為遺囑執(zhí)行人。

遺囑執(zhí)行人的權(quán)利義務(wù)：查明遺囑是否合法真實(shí)；清理遺產(chǎn)；管理遺產(chǎn)；召集全體遺囑繼承和受遺贈(zèng)人；按照遺囑內(nèi)容執(zhí)行遺囑和將遺產(chǎn)最終轉(zhuǎn)移給遺囑繼承人

第十二章遺贈(zèng)與遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議

遺贈(zèng)

遺贈(zèng)是公民以遺囑的方式將其財(cái)產(chǎn)一部或全部贈(zèng)與國家、集體或者法定繼承人以外的公民，并于自己死亡時(shí)發(fā)生法律效力的單方法律行為。法律特征：

是一種單方民事法律行為；是給予受遺贈(zèng)人以財(cái)產(chǎn)利益的無償行為；在遺贈(zèng)人死亡時(shí)發(fā)生效力；；受遺贈(zèng)人是特定的，具有不可代替性；遺贈(zèng)標(biāo)的只能是財(cái)產(chǎn)權(quán)利，不能是財(cái)產(chǎn)義務(wù)；清償遺贈(zèng)人的債務(wù)優(yōu)先于執(zhí)行遺贈(zèng)遺贈(zèng)人行使遺贈(zèng)權(quán)不得違背法律規(guī)定遺贈(zèng)與遺囑繼承、贈(zèng)與的區(qū)別遺贈(zèng)與遺囑繼承區(qū)別：

受遺贈(zèng)人和遺囑繼承人的范圍不同；權(quán)利客體的范圍不同（財(cái)產(chǎn)義務(wù)）；受遺贈(zèng)權(quán)與遺囑繼承權(quán)的行使方式不同；權(quán)利人取得遺產(chǎn)的方式不同（直接參與分配遺贈(zèng)與贈(zèng)與區(qū)別：遺贈(zèng)是單方法律行為遺贈(zèng)是要式法律行為遺贈(zèng)采遺囑方式遺贈(zèng)是死后行為遺贈(zèng)的要件和效力：

遺贈(zèng)的要件：遺囑合法有效、受遺贈(zèng)人生存或已孕胎兒（設(shè)立中的法人準(zhǔn)用）遺贈(zèng)的效力：遺贈(zèng)人死亡時(shí)生效；具有物權(quán)的性質(zhì)（受遺贈(zèng)人接受后即追溯至死亡時(shí)，可行使物權(quán)請(qǐng)求權(quán)）遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議

遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議是受扶養(yǎng)人與扶養(yǎng)人簽訂的關(guān)于扶養(yǎng)人承擔(dān)受扶養(yǎng)人生養(yǎng)死葬的義務(wù)，受扶養(yǎng)人將自己的財(cái)產(chǎn)于死后贈(zèng)與扶養(yǎng)人的協(xié)議。

遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議的法律特征：法律特征：１、是雙方法律行為２、是諾成性的要式法律行為３、是一種雙務(wù)、有償?shù)姆�律行�?、是公民生前對(duì)死亡后遺產(chǎn)的一種處置方式5、具有最優(yōu)先適用的效力遺贈(zèng)撫養(yǎng)協(xié)議的內(nèi)容：

遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議應(yīng)當(dāng)采用書面形式，其內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括扶養(yǎng)和遺贈(zèng)兩個(gè)方面。

贈(zèng)與是雙方法律行為贈(zèng)與是不要式行為贈(zèng)與采用合同方式贈(zèng)與是生前行為協(xié)議約定，扶養(yǎng)人自愿承擔(dān)被扶養(yǎng)人生養(yǎng)死葬的義務(wù)，并享有接受被扶養(yǎng)人遺贈(zèng)財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。

設(shè)立遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議制度，有利于保證孤寡老人安度晚年。遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議與遺贈(zèng)的區(qū)別遺贈(zèng)撫養(yǎng)協(xié)議雙方、有償行為扶養(yǎng)人履行約定義務(wù)后才能接受遺贈(zèng)自協(xié)議訂立時(shí)起即具有法律效力效力優(yōu)先案例：葉老漢為某村村民，老伴去世早，獨(dú)自將兩個(gè)兒子撫養(yǎng)成人。大兒子葉軍高中畢業(yè)后，去南方打工并在當(dāng)?shù)亟Y(jié)婚，與家中來往甚少。小兒子葉偉在家務(wù)農(nóng)，結(jié)婚后與年事已高的父親同住。因大兒子經(jīng)濟(jì)條件較好，小兒子夫婦孝順，葉老漢于1996年寫下遺囑，三間瓦房及存款5000元，全部由小兒子葉偉繼承。1998年葉偉夫妻去省城打工定居。葉老漢在一次中風(fēng)后因無力照顧自己起居，遂與村委會(huì)簽訂協(xié)議：由村里負(fù)責(zé)葉老漢的生養(yǎng)死葬，葉老漢死后，其所有的三間瓦房歸村委會(huì)所有。村里專門派人照顧他，二年后，葉老漢病死，村里為其辦理喪事，發(fā)現(xiàn)葉老漢留有1萬元的存折。（1）葉老漢生前所立遺囑和所簽訂的遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議效力如何？葉老漢的三間房屋應(yīng)歸誰所有？

（2）葉老漢的1萬元存款應(yīng)如何處理？（1）葉老漢的生前所立遺囑部分有效。其和村委會(huì)所簽訂的遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議具有法律效力。遺囑中由葉偉繼承其三間房屋的部分無效。但遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議并未涉及存款，因此對(duì)存款的遺囑處分仍然具有法律效力。

（2）葉老漢的1萬元存款應(yīng)由長子葉軍繼承2500元，小兒子葉偉繼承7500元。因?yàn)槿~老漢生前遺囑中關(guān)于5000元存款由葉偉繼承的部分仍然有效，因此這5000元應(yīng)按遺囑繼承辦理，由葉偉繼承。對(duì)遺囑及遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議均沒有涉及的5000元，按法定繼承辦理。

遺贈(zèng)①單方、無償行為②遺贈(zèng)人只享有權(quán)利，不承擔(dān)任何義務(wù)③自遺囑人死亡時(shí)生效第十三章繼承開始和遺產(chǎn)處理

第一節(jié)繼承的開始繼承開始的時(shí)間和地點(diǎn)

時(shí)間：１、生理死亡時(shí)間的確定

２、宣告死亡時(shí)間的確定（判決書確定的日期或者判決宣告日？）３、互有繼承權(quán)的繼承人在同一事故中死亡，各繼承人死亡時(shí)間的確定地點(diǎn)：繼承開始地點(diǎn)的確定：被繼承人生前住所地和主要財(cái)產(chǎn)所在地確定遺產(chǎn)開始地點(diǎn)的意義：（1）確定法院管轄（2）確定死亡通知人（3）有利于確定遺產(chǎn)范圍和接受遺產(chǎn)繼承的通知

《繼承法》第23條規(guī)定：“繼承開始后，知道被繼承人死亡的繼承人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知其他繼承人和遺囑執(zhí)行人。繼承人中無人知道被繼承人死亡或者知道被繼承人死亡而不能通知的，由被繼承人生前所在單位或者住所地居民委員會(huì)、村民委員會(huì)負(fù)責(zé)通知�！边z產(chǎn)管理

遺產(chǎn)保管人的義務(wù)１、清理遺產(chǎn)，編制遺產(chǎn)清單２、通知繼承人及其他有關(guān)人員３、妥善保管遺產(chǎn)４、及時(shí)移交遺產(chǎn)第二節(jié)繼承、遺贈(zèng)的接受與放棄

我國《繼承法》25條規(guī)定：“繼承開始后，繼承人放棄繼承的，應(yīng)當(dāng)在遺產(chǎn)處理前，作出放棄繼承的表示。沒有表示的，視為接受繼承�！�

“受遺贈(zèng)人應(yīng)當(dāng)在知道受遺贈(zèng)后兩個(gè)月內(nèi)，作出接受或放棄遺贈(zèng)的表示，到期沒有表示的，視為放棄受遺贈(zèng)。”接受放棄的效力：（1）溯及的效力：溯及于繼承開始時(shí)發(fā)生效力（2）絕對(duì)的效力：對(duì)任何人均有效力（3）確定的效力：只要放棄和接受行為符合法律規(guī)定，原則上不得撤回。但意思表示有瑕疵的除外。第三節(jié)遺產(chǎn)的分割和債務(wù)的清償

遺產(chǎn)分割原則：１、遺產(chǎn)分割自由原則２、保留胎兒繼承份額原則３、協(xié)商處理

原則４、物盡其用原則：不損害遺產(chǎn)的效用；不宜分割的遺產(chǎn)，可以采取折價(jià)、適當(dāng)補(bǔ)償或者共有等方法處理。

遺產(chǎn)分割方式：１、實(shí)物分割２、變價(jià)分割３、補(bǔ)償分割４、保留共同的分割遺產(chǎn)債務(wù)的范圍：被繼承人生前依法應(yīng)當(dāng)繳納的稅款和用于個(gè)人生活需要所欠下的

債務(wù)。被繼承人生前“因繼承人能盡而不盡義務(wù)所欠的債務(wù)，即使遺產(chǎn)不足清償，繼承人仍應(yīng)負(fù)清償責(zé)任”

遺產(chǎn)債務(wù)清償原則：１、限定繼承原則２、保留必留份原則３、清償債務(wù)優(yōu)先于

執(zhí)行遺贈(zèng)原則

遺產(chǎn)債務(wù)的清償方法：1、共同繼承人先把被繼承人的債務(wù)一次清償完畢后，再按

照各繼承人的應(yīng)繼份額分割剩余的遺產(chǎn)，即“總體清償方式”

2、共同繼承人先按應(yīng)繼份額分割遺產(chǎn)，然后分別清償各自承擔(dān)的債務(wù)，即“分別清償方式”

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