如何建立商業(yè)銀行的資產(chǎn)保全機(jī)制

試卷

一、（25分）

如何建立商業(yè)銀行的資產(chǎn)保全機(jī)制？

二、（25分）

試述中國農(nóng)村合作金融改革方向。

三、（25分）

加強(qiáng)對我國中小企業(yè)的融資力度的現(xiàn)實意義和措施有哪些？

四、（25分）

試述投資體制的改革目標(biāo)和措施。

試題答案及評分標(biāo)準(zhǔn)（供參考）

說明：本參考答案只提供要點(diǎn)。一、（25分）

商業(yè)銀行的資產(chǎn)保全，就是指通過采取有效措施，減少不良信貸資產(chǎn)存量，避免不良信貸資產(chǎn)的再發(fā)生，從而保證銀行資產(chǎn)的完整性。（2分）

建立、健全商業(yè)銀行資產(chǎn)保全機(jī)制，首先要分析不良資產(chǎn)產(chǎn)生的原因，其中主要原因包括：

1．國民收入向居民部門傾斜，并導(dǎo)致企業(yè)融資過分依賴銀行；（2分）2．銀企產(chǎn)權(quán)的同一性和預(yù)算軟約束造成銀行不良債權(quán)大量增加；（2分）3．企業(yè)內(nèi)部原因；（2分）4．銀行自身的原因；（2分）5．政府方面的原因。（2分）

在分析不良資產(chǎn)形成原因的基礎(chǔ)上，建立健全商業(yè)銀行資產(chǎn)保全機(jī)制應(yīng)從以下幾方面入手。

1．塑造新型銀企關(guān)系；（4分）

2．政府、銀行、企業(yè)三方攜手共同化解銀行不良信貸資產(chǎn)存量；（4分）3．加強(qiáng)銀行內(nèi)部控制和管理，建立銀行資產(chǎn)保全機(jī)制。（5分）二、（25分）

合作金融包括農(nóng)村合作金融和城市合作金融兩個部分，其組織形式包括信用合作社、合作銀行、合作企業(yè)設(shè)立的各種融資組織。農(nóng)村合作金融組織包括農(nóng)村信用合作社和農(nóng)村合作基金會兩種形式。（4分）

按照《國務(wù)院關(guān)于農(nóng)村金融體制改革的決定》的要求，農(nóng)村合作金融管理體制的模式是：以農(nóng)村信用社社員民主管理為主，行業(yè)管理為輔，中國人民銀行迸行主融監(jiān)管，同時輔以存款保險保障的立體管理體制。（4分）

今后制定農(nóng)村合作銀行的組建方案時應(yīng)遵循下列原則：1．堅持為農(nóng)業(yè)、農(nóng)民、農(nóng)村經(jīng)濟(jì)服務(wù)的原則；（3分）2．堅持合作制原則；（3分）

3．堅持有利于國家宏觀調(diào)控的原則；（3分）4．防止地方化傾向；（3分）5．堅持依法辦事。（3分）

對農(nóng)村合作基金會實行整頓后并入現(xiàn)有農(nóng)村信用社或另設(shè)農(nóng)村信用社的辦法。（2分）三、（25分）

加強(qiáng)對中小企業(yè)的融資對經(jīng)濟(jì)發(fā)展的現(xiàn)實意義主要從兩個方面分析：一是中小企業(yè)在經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的地位和作用；（6分）二是中小企業(yè)融資的特殊重要性。（7分）加強(qiáng)對中小企業(yè)的融資的措施主要有以下幾方面：1．中小企業(yè)融資信用擔(dān)保機(jī)制的建設(shè)；（3分）2．中小銀行的建立和其作用的發(fā)揮；（3分）3．國有銀行對中小企業(yè)的金融支持；（3分）4．二板市場的建立和直接融資渠道的開拓。（3分）四、（25分）

投資體制改革的目標(biāo)是企業(yè)自主決策、銀行獨(dú)立審貸、政府宏觀調(diào)控、發(fā)展資本市場、健全服務(wù)體系、強(qiáng)化監(jiān)督反饋。（1分）

關(guān)于投資決策與管理制度，將實行“誰投資、誰決策、誰承擔(dān)風(fēng)險”的原則。（3分）銀行改革與資本市場建設(shè)。（3分）政府投資改革。（3分）具體講，投資體制改革就是要根據(jù)投資體制改革的總體目標(biāo)，從以下幾方面入手：1．轉(zhuǎn)變政府職能，完善投資的宏觀調(diào)控體系；（3分）2．實行中央和地方政府投資的合理分工；（3分）

3．在明確投資者的投資范圍、規(guī)范投資資金來源的基礎(chǔ)上強(qiáng)化投資風(fēng)險約束機(jī)制；（3分）

4．加強(qiáng)改善建設(shè)資金的宏觀調(diào)控；（3分）

5．深化投資體制改革、建立投資市場體系。

（3分）

擴(kuò)展閱讀：債權(quán)憑證在商業(yè)銀行資產(chǎn)保全中的運(yùn)用及立法完善

債權(quán)憑證在商業(yè)銀行資產(chǎn)保全中的運(yùn)用及立法完善

引言:各地法院在司法實踐中推出的債權(quán)憑證制度，成為商業(yè)銀行信貸資產(chǎn)保全的重要法律利器。債權(quán)憑證制度作為我國司法制度的創(chuàng)新，有其深層的法理基礎(chǔ)和充分的法律根據(jù)，但仍需立法層面的完善。銀行在資產(chǎn)保全中充分運(yùn)用債權(quán)憑證有利于提高執(zhí)行效率，降低不良資產(chǎn)。

到目前為止，許多省市的法院已陸續(xù)推行債權(quán)憑證制度，最高人民法院也已將債權(quán)憑證制度寫入《強(qiáng)制執(zhí)行法》草案中，債權(quán)憑證制度成為法院執(zhí)行工作改革和債權(quán)人清收債權(quán)的重要制度已是大勢所趨。所謂債權(quán)憑證制度，指實施強(qiáng)制執(zhí)行無效果時，執(zhí)行法院向申請執(zhí)行人發(fā)給具有法律效力的、證明經(jīng)強(qiáng)制執(zhí)行后申請執(zhí)行人對被執(zhí)行人享有的尚未實現(xiàn)的債權(quán)的權(quán)利證書。執(zhí)行程序終結(jié)，申請執(zhí)行人發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有履行能力時，可持該證向法院申請再予強(qiáng)制執(zhí)行。該制度對商業(yè)銀行保全金融資產(chǎn)具有重要意義。

一、債權(quán)憑證制度的法理依據(jù)探討（一）債權(quán)憑證制度的理論依據(jù)1、法定債權(quán)請求權(quán)的準(zhǔn)物權(quán)性

作為執(zhí)行根據(jù)的生效法律文書確認(rèn)的債權(quán)請求權(quán)，是一種以公法為依據(jù)的法定請求權(quán)，不同于普通債權(quán)，在保護(hù)方法上也應(yīng)不同于一般債權(quán)，各國一般傾向于以準(zhǔn)物權(quán)的方式加以保護(hù)，申請人申請國家對它進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行的期限要遠(yuǎn)長于普通民法債權(quán)的訴訟期間，這種準(zhǔn)物權(quán)性質(zhì)是債權(quán)憑證制度成立的基礎(chǔ)。

2、民事執(zhí)行的可再理性（再執(zhí)行性）是債權(quán)憑證的制度基礎(chǔ)

民事執(zhí)行不同于民事訴訟和行政處罰。民事訴訟為減少民事糾紛的不確定狀態(tài)、督促權(quán)利人積極行使其請求權(quán)，設(shè)置了時效制度和“一事不再理”原則。行政處罰也有“一事不再罰”原則，行政機(jī)關(guān)不得就同一原因和理由對同一違法行為施以兩次以上的處罰。而民事執(zhí)行不同，它所執(zhí)行的是已經(jīng)法院確認(rèn)的有效的請求權(quán)，只要這一請求權(quán)沒有滿足，且債務(wù)人沒有破產(chǎn)或案件無不予執(zhí)行的情形，即使某一執(zhí)行程序終結(jié)，也不影響債權(quán)人再次啟動新的執(zhí)行程序。

3、債權(quán)憑證制度是民事裁判的延伸和民事執(zhí)行制度的完善

債權(quán)憑證的直接效力源于原生效裁判法律文書，是原執(zhí)行依據(jù)執(zhí)行力的擴(kuò)張。債權(quán)憑證制度較好地解決了民事訴訟法規(guī)定的終結(jié)執(zhí)行與繼續(xù)執(zhí)行的矛盾，是對民事執(zhí)行制度的完善。

（二）債權(quán)憑證制度的現(xiàn)行法律根據(jù)

《中華人民共和國民事訴訟法》第233條規(guī)定，“被執(zhí)行人仍不能償還債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行義務(wù)。債權(quán)人發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有其他財產(chǎn)的，可以隨時請求人民法院執(zhí)行�！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于適用民事訴訟法若干問題的意見》第296條對此也有明確規(guī)定，“債權(quán)人根據(jù)民事訴訟法第二百三十三條的規(guī)定請求人民法院繼續(xù)執(zhí)行的，不受民事訴訟法第二百一十九條所規(guī)定期限的限制�！笨梢�，債權(quán)人通過生效法律文書所確定的強(qiáng)制執(zhí)行請求權(quán)是受到法律絕對的、無期限保護(hù)，這些法律規(guī)定是建立債權(quán)憑證制度的法律根據(jù)。

二、債權(quán)憑證制度的適用（一）適用范圍根據(jù)

《中華人民共和國民事訴訟法》第235條終結(jié)執(zhí)行的六種情形中，作為被執(zhí)行人的公民死亡，無遺產(chǎn)可供執(zhí)行，又無義務(wù)承擔(dān)人；追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)案件的權(quán)利人死亡等情形屬于執(zhí)行徹底終結(jié)，不能適用債權(quán)憑證。只有被執(zhí)行人暫無償債能力或難以強(qiáng)制執(zhí)行，執(zhí)行標(biāo)的為金錢給付的債權(quán)時，一般才適用。上海市對執(zhí)行標(biāo)的限于債權(quán)人主動申請、有關(guān)金錢給付的債務(wù)；對被執(zhí)行人限于本地(上海市)的債務(wù)人，對外商投資企業(yè)、黨政機(jī)關(guān)或其他一些社會影響大的案件，暫不適用債權(quán)憑證。

（二）債權(quán)憑證適用條件

執(zhí)行法院發(fā)放債權(quán)憑證，應(yīng)符合以下條件：被執(zhí)行人無財產(chǎn)可供執(zhí)行或現(xiàn)有財產(chǎn)經(jīng)強(qiáng)制執(zhí)行仍不足清償債務(wù)或法院查封、扣押的財產(chǎn)可供執(zhí)行的;執(zhí)行法院通知申請執(zhí)行人在一個月內(nèi)查報被執(zhí)行人的財產(chǎn)，申請人到期不報或查報無財產(chǎn)的；債權(quán)憑證標(biāo)的限于金錢給付的債務(wù)；法定執(zhí)行期屆滿；申請執(zhí)行人自愿申領(lǐng)且出具書面意思表示，或人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)發(fā)放的。

（三）債權(quán)憑證發(fā)放方式

發(fā)放債權(quán)憑證程序的提起，有執(zhí)行人申請和法院依職權(quán)發(fā)放兩種，我國臺灣地區(qū)“強(qiáng)制執(zhí)行法”就同時規(guī)定了這兩種方式。但目前各省市發(fā)放債權(quán)憑證都僅限于執(zhí)行人(債權(quán)人)主動申請一種方式。筆者認(rèn)為，為充分尊重執(zhí)行人的意思表示和防止出現(xiàn)個別法院為追求執(zhí)結(jié)率而濫發(fā)債權(quán)憑證的負(fù)面效應(yīng)，應(yīng)以執(zhí)行人申請為原則，不能強(qiáng)行發(fā)放，嚴(yán)格限制依職權(quán)發(fā)放。

（四）債權(quán)憑證的登記、變更、注銷、掛失程序

法院執(zhí)行機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)債權(quán)憑證的登記，經(jīng)執(zhí)行仍有部分未執(zhí)結(jié)的或無財產(chǎn)可供執(zhí)行，按照未執(zhí)行的債權(quán)數(shù)額在債權(quán)憑證上登記；同一執(zhí)行案件對同一被執(zhí)行人有兩個以上申請執(zhí)行人的，經(jīng)全體債權(quán)人授權(quán)的代表人，登記為債權(quán)人，其受領(lǐng)給付及消滅債權(quán)行為對全體申請執(zhí)行人有效；同一案件中有兩個以上申請執(zhí)行人經(jīng)合意對被執(zhí)行人分別享有債權(quán)的，法院可按各自債權(quán)數(shù)額分別發(fā)給債權(quán)憑證。

債權(quán)憑證可根據(jù)債權(quán)人各次執(zhí)行后尚未執(zhí)結(jié)的債權(quán)余額進(jìn)行變更，每次恢復(fù)執(zhí)行后，記載執(zhí)行的狀況、數(shù)額、余額等內(nèi)容。

債權(quán)憑證主體的變更限于以下情形：持有債權(quán)憑證的公民死亡或法人及其他組織終止，有權(quán)繼承人或權(quán)利繼受人可憑有關(guān)證明文件到法院辦理債權(quán)憑證債權(quán)人變更登記；債權(quán)憑證發(fā)放后，發(fā)生可依法變更或追加被執(zhí)行人情形時，債權(quán)人可憑有關(guān)證明申請追加或變更被執(zhí)行人或?qū)π略黾拥谋粓?zhí)行人另發(fā)債權(quán)憑證。債權(quán)憑證不得抵押、質(zhì)押，不得轉(zhuǎn)讓、流通，不得因流通、轉(zhuǎn)讓等情形發(fā)生主體變更。

下列情形執(zhí)行法院應(yīng)依法注銷債權(quán)憑證：債務(wù)人清償所有未執(zhí)結(jié)債務(wù)；持有債權(quán)憑證的公民死亡或法人及其他組織終止，無繼承人或繼受人，或者繼承人放棄繼承；債權(quán)人書面免除債務(wù)人未結(jié)債務(wù)；債的提存、抵銷、混同；債務(wù)人為法人或其他組織破產(chǎn)還債程序終結(jié)；法律法規(guī)規(guī)定或人民法院認(rèn)為應(yīng)予注銷的其他情形。債權(quán)憑證滅失的，債權(quán)人提供原生效法律文書及有關(guān)證明向原法院申請掛失補(bǔ)領(lǐng)。

（五）債權(quán)憑證時效

理論上債權(quán)憑證應(yīng)無時效限制，全國10余個推行債權(quán)憑證的省市的實踐中對債權(quán)人依債權(quán)憑證再次申請執(zhí)行大多也無期限限制。但無限期的債權(quán)憑證不僅在現(xiàn)實中沒有必要，而且也不利于民事訴訟定紛止?fàn)幾饔�，因此宜采上海等地的做法，�?guī)定一個較長的有效期(20年)。

（六）債權(quán)憑證終結(jié)執(zhí)行的法律效力

法院發(fā)放債權(quán)憑證會同時裁定執(zhí)行終結(jié)，但一般執(zhí)行終結(jié)后，法律文書喪失強(qiáng)制執(zhí)行效力，不能再申請執(zhí)行，終結(jié)具有不可恢復(fù)性。而債權(quán)憑證的終結(jié)執(zhí)行是(某次)執(zhí)行程序的終結(jié)而不是執(zhí)行的終結(jié)，其法律文書的強(qiáng)制執(zhí)行力仍然存在，當(dāng)符合執(zhí)行條件或債務(wù)履行障礙消失后可再次啟動程序，該終結(jié)是可以恢復(fù)的。除法律規(guī)定情形外，只有按債權(quán)憑證全部執(zhí)結(jié)尚未執(zhí)行的債權(quán)后，該債務(wù)關(guān)系的執(zhí)行才終結(jié)。債權(quán)憑證制度在私法上的效果是保留了當(dāng)事人私法上的請求權(quán)。

三、完善債權(quán)憑證制度的思考（一）債權(quán)憑證制度的立法規(guī)范

目前，各地法院推行的債權(quán)憑證制度都是根據(jù)各省市法院自行制定的債權(quán)憑證規(guī)則實施的，各地規(guī)定有別，且都只在本省(市)范圍內(nèi)有效，影響了法制的統(tǒng)一性。盡管債權(quán)憑證制度可以從民事訴訟法上找到其存在依據(jù)，但立法上缺乏明確規(guī)定，有關(guān)司法解釋立法層次較低。作為一種新的民事訴訟程序制度，應(yīng)當(dāng)以法律形式進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)范，因此，應(yīng)加快推進(jìn)《強(qiáng)制執(zhí)行法》出臺，將債權(quán)憑證制度正式寫入法律。

（二）完善債權(quán)憑證發(fā)放的條件

債權(quán)憑證發(fā)放的前提條件是被執(zhí)行人無財產(chǎn)可供執(zhí)行或現(xiàn)有財產(chǎn)經(jīng)強(qiáng)制執(zhí)行仍不足清償債務(wù)，這就有了申請執(zhí)行之初發(fā)放和執(zhí)行窮盡后發(fā)放兩種發(fā)放方式。但實踐中對無財產(chǎn)可供執(zhí)行難以有確定的標(biāo)準(zhǔn)，為防止債務(wù)人利用債權(quán)憑證逃避債務(wù)，應(yīng)進(jìn)一步完善發(fā)放債權(quán)憑證的前提條件:首先，除債務(wù)人逃匿等情形外，債務(wù)人在執(zhí)行中無財產(chǎn)可供執(zhí)行時，應(yīng)命債務(wù)人寫立書據(jù)，承諾已無財產(chǎn)可供執(zhí)行，待有資力之日償還，再應(yīng)申請執(zhí)行人申請發(fā)給債權(quán)憑證。其后如發(fā)現(xiàn)債務(wù)人有隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)時，除繼續(xù)執(zhí)行外，還應(yīng)對其虛假承諾進(jìn)行處罰。其次，在有財產(chǎn)可供執(zhí)行時，除債權(quán)人在規(guī)定期限內(nèi)不查報財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)在債權(quán)人申請執(zhí)行過一到二次，對債務(wù)人的財務(wù)報表、現(xiàn)金流量、應(yīng)收帳款等作了充分的分析后才能發(fā)放債權(quán)憑證。要求債務(wù)人提供財產(chǎn)去向、信貸資金流向的證明材料。如債務(wù)人不能或拒絕提供上述承諾、資料和證明應(yīng)視為拒絕履行生效的法律文書，法院可采取相應(yīng)強(qiáng)制措施并應(yīng)申請人申請，發(fā)給債權(quán)憑證。

（三）保證人適用債權(quán)憑證情況

債權(quán)憑證制度下保證人是否適用債權(quán)憑證有待完善。第一，一般保證下，在債權(quán)人向主債務(wù)人提起訴訟并強(qiáng)制執(zhí)行后，才能要求保證人清償債務(wù)，這時如果債權(quán)人向法院申請債務(wù)憑證，因為債權(quán)憑證執(zhí)行的無限窮盡性，不應(yīng)再申請對保證人的債權(quán)憑證;如果債權(quán)人不對主債務(wù)申請債權(quán)憑證，他也可就訴訟確認(rèn)的主債務(wù)人未償?shù)膫鶆?wù)額對保證人提出債權(quán)憑證申請；第二，在連帶保證下，如他僅向主債務(wù)人和保證人中一人提起訴訟并就未償金額提出債權(quán)憑證申請時，因為他對債權(quán)憑證被執(zhí)行人的執(zhí)行尚未徹底終結(jié)，無法確定另一人的償還金額，因此只能對此人提起債權(quán)憑證申請；但如果他同時向主債務(wù)人和保證人提出訴訟時，兩人一并列為連帶被執(zhí)行人，如債權(quán)人同意兩人按份清償債務(wù)時，也可列為兩個被執(zhí)行人分別開列債權(quán)憑證。

（四）配套制度和措施建設(shè)

首先，為保障債權(quán)憑證及其他執(zhí)行制度的有效實施，保證執(zhí)行的公正、公開、高效，應(yīng)對法院現(xiàn)行執(zhí)行體制進(jìn)行改革，建立一整套債權(quán)憑證管理制度，建立本區(qū)域(省或直轄市)法院系統(tǒng)統(tǒng)一的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。同時進(jìn)一步完善債權(quán)人債權(quán)管理制度，與債權(quán)憑證制度配接。其次，債權(quán)憑證制度在銀行核銷壞帳、清收不良資產(chǎn)中發(fā)揮積極作用，有賴于央行及財政部相關(guān)規(guī)定政策的銜接，如明確國有商業(yè)銀行可憑附債權(quán)憑證的終結(jié)執(zhí)行向中央及財政部核銷壞帳、銀行據(jù)債權(quán)憑證迄后收回貸款的處理等。另外，應(yīng)將債權(quán)憑證制度與信用評價體系建設(shè)結(jié)合起來，債權(quán)憑證記錄應(yīng)作為具有公信力的社會記錄進(jìn)行公示、提供查詢服務(wù)，債權(quán)憑證記錄應(yīng)納入信用評價記錄。

參考文獻(xiàn)：

1、《銀行法》，法律出版社，1999年出版

2、《以案說法》，《金融法篇》，中國人民大學(xué)出版社，201*年出版3、《論債權(quán)憑證制度的實施》，《人民司法》201*年

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