銀行業(yè)務法律合規(guī)問題分析

銀行業(yè)務法律問題分析

——保證金賬戶質(zhì)押的設定及其凍結(jié)、扣劃問題

保證金作為擔保的有效性、保證金的凍結(jié)和扣劃，是銀行業(yè)務中經(jīng)常遇到的問題。我國現(xiàn)行法律和司法解釋中關(guān)于保證金問題的規(guī)定也較為分散。對于信用證開證保證金、銀行承兌匯票保證金，最高人民法院通過司法解釋作了明確規(guī)定�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》[法釋〔201*〕44號]（簡稱《擔保法問題解釋》）第85條也規(guī)定了以保證金設定動產(chǎn)質(zhì)押的問題。但在將保證金運用于銀行保函及其他業(yè)務的辦理時，因?qū)Ψ�律和司法解釋�?guī)定的理解不充分或操作不嚴謹，導致經(jīng)常發(fā)生爭議�，F(xiàn)對銀行業(yè)務中的保證金問題加以綜合分析，以供參考。

一、《擔保法問題解釋》施行之前關(guān)于保證金的規(guī)定

在《擔保法問題解釋》實施之前，最高人民法院通過司法解釋規(guī)定了信用證開證保證金、銀行承兌匯票保證金的凍結(jié)、扣劃問題。

對于信用證開證保證金，1997年9月3日起施行的《最高人民法院關(guān)于人民法院能否對信用證開證保證金采取凍結(jié)和扣劃措施問題的規(guī)定》[法釋(1997)4號]中規(guī)定:信用證開證保證金屬于有進出口經(jīng)營權(quán)的企業(yè)向銀行申請對國外（境外）方開立信用證而備付的具有擔保支付性質(zhì)的資金。人民法院在審理或執(zhí)行案件時，依法可以對信用證開證保證金采取凍結(jié)措施，但不得扣劃。如果當事人認為人民法院凍結(jié)和扣劃的某項資金屬于信用證開證保證金的，應當提供有關(guān)證據(jù)予以證明。人民法院審查后，可按以下原則處理：對于確系信用證開證保證金的，不得采取扣劃措施；如果開證銀行履行了對外支付義務，根據(jù)該銀行的申請，人民法院應當立即解除對信用證開證保證金相應部分的凍結(jié)措施；如果申請開證人提供的開證保證金是外匯，當事人又舉證證明信用證的受益人提供的單據(jù)與信用證條款相符時，人民法院應當立即解除凍結(jié)措施。如果銀行因信用證無效、過期，或者因單證不符而拒付信用證款項并且免除了對外支付義務，以及在正常付出了信用證款項并從信用證開證保證金中扣除相應款額后尚有剩余，即在信用證開證

保證金賬戶存款已喪失保證金功能的情況下，人民法院可以依法采取扣劃措施。

對于銀行承兌匯票保證金，根據(jù)201*年9月4日起施行的《最高人民法院、中國人民銀行關(guān)于依法規(guī)范人民法院執(zhí)行和金融機構(gòu)協(xié)助執(zhí)行的通知》[法發(fā)(201*)21號]第9條的規(guī)定：人民法院依法可以對銀行承兌匯票保證金采取凍結(jié)措施，但不得扣劃。如果金融機構(gòu)已對匯票承兌或者已對外付款，根據(jù)金融機構(gòu)的申請，人民法院應當解除對銀行承兌匯票保證金相應部分的凍結(jié)措施。銀行承兌匯票保證金已喪失保證金功能時，人民法院可以依法采取扣劃措施。

二、《擔保法問題解釋》關(guān)于保證金的規(guī)定

201*年12月13日起施行的《擔保法問題解釋》第85條規(guī)定：“債務人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權(quán)人占有作為債權(quán)的擔保，債務人不履行債務時，債權(quán)人可以以該金錢優(yōu)先受償”。金錢屬于一種特殊的動產(chǎn)，其占有的轉(zhuǎn)移導致所有權(quán)的同時轉(zhuǎn)移，不符合動產(chǎn)質(zhì)押的法律特征。但是，通過特定賬戶的形式將金錢特定化，賬戶在作為債權(quán)人的貸款銀行開立，可以形成質(zhì)物轉(zhuǎn)移占有但不轉(zhuǎn)移所有權(quán)的狀態(tài)。因此，以賬戶上的保證金即已被特定化的金錢進行質(zhì)押，符合動產(chǎn)質(zhì)押的法律特征，構(gòu)成動產(chǎn)質(zhì)押。

關(guān)于保證金賬戶質(zhì)押的設定，應符合《擔保法》中有關(guān)動產(chǎn)質(zhì)押的規(guī)定。根據(jù)該法第64條的規(guī)定，設定動產(chǎn)質(zhì)押，出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應當以書面形式訂立質(zhì)押合同。質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時生效。此外，201*年12月7日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理出口退稅托管賬戶質(zhì)押貸款案件有關(guān)問題的規(guī)定》（法釋[２００４]１８號）的相關(guān)規(guī)定可資參考。該司法解釋規(guī)定：以出口退稅專用賬戶質(zhì)押方式貸款的，應當簽訂書面質(zhì)押貸款合同。質(zhì)押貸款合同自貸款銀行實際托管借款人出口退稅專用賬戶時生效。出口退稅專用賬戶質(zhì)押貸款銀行，對質(zhì)押賬戶內(nèi)的退稅款享有優(yōu)先受償權(quán)。人民法院審理和執(zhí)行案件時，不得對已設質(zhì)的出口退稅專用賬戶內(nèi)的款項采取財產(chǎn)保全措施或者執(zhí)行措施。借款人進入破產(chǎn)程序時，貸款銀行對已經(jīng)設質(zhì)的出口退稅專用賬戶內(nèi)的款項享有優(yōu)先受償權(quán)，但應以被擔保債權(quán)尚未受償?shù)臄?shù)額為限。

根據(jù)《擔保法》第65條和《擔保法問題解釋》第85條的規(guī)定，參照《最高

人民法院關(guān)于審理出口退稅托管賬戶質(zhì)押貸款案件有關(guān)問題的規(guī)定》，保證金賬戶質(zhì)押的設定應注意以下幾點：

1、保證金須滿足“特定化”的要求。一方面，保證金要以特定賬戶的形式加以“特定化”，即開立專門的保證金賬戶；另一方面，該保證金賬戶應以出質(zhì)人的名義開立，即將該賬戶與出質(zhì)人之間的權(quán)屬關(guān)系特定化。

2、保證金賬戶應在債權(quán)銀行開立，以滿足“移交債權(quán)人占有”的法定要求。3、須簽訂保證金質(zhì)押合同或訂立保證金質(zhì)押條款，明確特定保證金賬戶是對特定主合同項下債權(quán)的擔保，即以書面協(xié)議或條款形式在保證金賬戶與主債權(quán)之間建立明確的特定化關(guān)系。質(zhì)押合同或質(zhì)押條款自保證金賬戶在債權(quán)銀行開立之日起生效。此處所要求的特定保證金賬戶與特定主合同項下債權(quán)之間的特定化關(guān)系，并非要求一項主合同債權(quán)須開設一個單獨的保證金賬戶，一個保證金賬戶也可以為多筆主合同債權(quán)提供擔保。

4、保證金賬戶質(zhì)押設定后，在擔保期間內(nèi)，該賬戶應處于“凍結(jié)”狀態(tài)，出質(zhì)人不得使用賬戶內(nèi)的保證金款項。

關(guān)于保證金賬戶的凍結(jié)、扣劃問題，可參照最高人民法院關(guān)于信用證開證保證金、銀行承兌匯票保證金的相關(guān)規(guī)定具體處理。以保函保證金為例，人民法院在審理或執(zhí)行案件時，依法可以對保函保證金采取凍結(jié)措施，但不得扣劃。如果保函開立行已經(jīng)履行了保函項下的保證責任，則保函開立行可對保證金行使質(zhì)權(quán)，銀行可據(jù)此向人民法院申請解除對保函保證金賬戶的凍結(jié)措施以滿足其質(zhì)權(quán)的行使，人民法院應當立即解除對保函保證金相應部分的凍結(jié)措施。如果保函開立行最終未履行保函項下的保證責任，則保函保證金喪失保證金功能，在此情況下，人民法院可以依法對保函保證金采取扣劃措施。

擴展閱讀：對我國私人銀行業(yè)務法律規(guī)制的建議

第4章對我國私人銀行業(yè)務法律規(guī)制的建議

4.1盡快制定業(yè)務管理相關(guān)規(guī)范

為了保證我國私人銀行業(yè)務的健康有序發(fā)展，應該盡快制定《商業(yè)銀行私人銀行業(yè)務管理暫行辦法》及《商業(yè)銀行私人銀行業(yè)務風險管理指引》來全面的規(guī)范業(yè)務的運作。在制定相關(guān)的管理辦法、風險指引時應對下列幾項內(nèi)容予以充分的重視。

4.1.1明確業(yè)務定義及市場準入標準

201*年5月25日，中國銀監(jiān)會發(fā)布了《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務管理暫行辦法》（征求意見稿），首次提出了私人銀行概念。“私人銀行服務，是指商業(yè)銀行與特定客戶在充分溝通的基礎上，簽訂有關(guān)投資和資產(chǎn)管理合同，客戶全權(quán)委托商業(yè)銀行按照合同約定的投資計劃、投資范圍和投資方式，代理客戶進行有關(guān)投資和資產(chǎn)管理造作的綜合委托投資服務�！蓖�年9月正式出臺的《管理辦法》最終刪掉了這條私人銀行服務定義條款。可以說，這一定義的首次曝光也在一定程度上表明了當年監(jiān)管機構(gòu)對該項業(yè)務的認識狀況和預期態(tài)度，但比照我國及全球范圍內(nèi)的私人銀行業(yè)務現(xiàn)狀，這一定義似乎略顯單薄，沒有突出私人銀行業(yè)務的優(yōu)勢和特點。

時至201*年，私人銀行業(yè)務已在我國發(fā)展了近三年的時間，對于這項全新的業(yè)務領(lǐng)域，監(jiān)管機構(gòu)目前首要的任務之一就是為我國的私人銀行業(yè)務作出明確的定義，基于本文第一章的分析，筆者認為我國的私人銀行業(yè)務的定義應當在借鑒國外定義的基礎上結(jié)合我國的實際情況總結(jié)得出。根據(jù)目前的理論研究情況和實際業(yè)務的開展來看，本文認為所謂私人銀行業(yè)務就是商業(yè)銀行根據(jù)高凈資產(chǎn)客戶的資產(chǎn)狀況和風險偏好，為其提供的全面、專業(yè)的、頂級的金融服務，并以客戶的個人喜好為基礎提供其他配套服務。

關(guān)于私人銀行業(yè)務的準入標準問題，本文在第二章中分析了對銀行的規(guī)模標準和客戶凈資產(chǎn)標準兩個方面都應當予以明確的原因，因此在制定相關(guān)管理辦法時應當明確規(guī)定允許經(jīng)營私人銀行業(yè)務的銀行資質(zhì)狀況，以保證開辦業(yè)務的銀行具有規(guī)模較大的客戶服務平臺、較高的從業(yè)人員素質(zhì)等。另外，也應當明確規(guī)定客戶的準入下限，明確的將私人銀行業(yè)務的門檻與一般個人理財顧問服務、綜合理財服務區(qū)分開。

4.1.2明確業(yè)務管理及風險控制規(guī)則

私人銀行業(yè)務經(jīng)營的風險控制是未來業(yè)務健康發(fā)展的保障，因此在制定相關(guān)規(guī)范時應明確以下幾個方面：

第一，開展私人銀行業(yè)務的銀行應建立相應的風險管理體系，并將私人銀行業(yè)務的風險管理納入銀行的風險管理體系之中。私人銀行業(yè)務的風險管理體系應覆蓋業(yè)務的各類風險，并就相關(guān)風險制定有效的控制制度。

第二，開展私人銀行業(yè)務的銀行應建立專業(yè)業(yè)務的管理部門，制定管理規(guī)章制度，明確相關(guān)部門和人員的責任，并對具體產(chǎn)品研發(fā)、服務定價、風險管理、銷售、資金管理運用、賬務處理、收益分配等方面進行全面規(guī)范，建立健全有關(guān)規(guī)章制度和內(nèi)部審核程序，嚴格內(nèi)部審查和稽核監(jiān)督管理,建立健全內(nèi)部控制和定期檢查制度。

第三，開展私人銀行業(yè)務的銀行應進行嚴格的合規(guī)性審查，準確界定為客戶提供的服務所包含的各類法律關(guān)系，明確可能涉及的法律和政策問題，研究制定相應的解決辦法，切實防范法律風險。特別是對私人銀行業(yè)務的重點服務項目中可能涉及銀行與信托公司合作的領(lǐng)域，如高端理財項目中的私募股權(quán)投資、私募證券投資以及財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移與保護、財產(chǎn)的傳承、遺產(chǎn)管理等方面，理清銀行與客戶間的法律關(guān)系，制定銀信合作的具體操作規(guī)程。

第四，開展私人銀行業(yè)務的銀行應制定服務項目或計劃的研發(fā)設計工作流程，制定內(nèi)部審批程序，明確主要風險及應采取的風險管理措施，并按照有關(guān)要求向監(jiān)管部門報送。金融創(chuàng)新產(chǎn)品的開發(fā)應當編制產(chǎn)品開發(fā)報告，詳細說明新產(chǎn)品的定義、性質(zhì)與特征，主要風險及其測算和控制方法，風險限額，風險控制部門對相關(guān)風險的管理權(quán)力與責任，會計核算與財務管理方法，后續(xù)服務，應急方案等。同時，應當建立新產(chǎn)品風險的跟蹤評估制度，在新產(chǎn)品推出后，對新產(chǎn)品的風險狀況進行定期評估。

第五，私人銀行業(yè)務的經(jīng)營過程中發(fā)現(xiàn)客戶有涉嫌洗錢、惡意逃避稅收管理等違法違規(guī)行為的，必須按照國家有關(guān)規(guī)定及時向相關(guān)部門報告。建立私人銀行業(yè)務洗錢監(jiān)控的特殊通道，以保證能夠在第一時間發(fā)現(xiàn)可疑資金時能夠盡快得到操作指示。

第六，由于對客戶的利益保護要求更高，私人銀行業(yè)務對從業(yè)人員的專業(yè)知識和能力要求也相對更高、更嚴格。私人銀行業(yè)務作為完全新興的領(lǐng)域，國內(nèi)不僅缺乏這種復合型的專業(yè)金融人才儲備，而且目前的從業(yè)人員也缺乏經(jīng)驗。那么為了保證投資者的利益和業(yè)務的順利的開展，監(jiān)管部門應該明確規(guī)定從業(yè)人員金融領(lǐng)域的資歷，對私人銀行業(yè)務的從業(yè)人員資格進行審批。

4.1.3嚴格信息披露及風險提示程序

私人銀行業(yè)務在我國是一種全新的業(yè)務模式，且客戶和銀行之間容易發(fā)生各方面的利益沖突，進而發(fā)生法律糾紛，所以明確信息披露的程序是預防糾紛的重中之重。

第一，開展私人銀行業(yè)務的銀行應充分了解客戶的風險偏好、風險認知能力和承受能力，評估客戶的財務狀況，提供合適的理財產(chǎn)品由客戶自主選擇，并應向客戶解釋相關(guān)投資工具的運作市場及方式，揭示相關(guān)風險。對于相關(guān)風險的提示工作，從業(yè)人員除了遵循一般理財產(chǎn)品的風險揭示規(guī)程之外，對私人銀行業(yè)務還可以制定更加嚴格的風險提示過程，比如一些風險級別較高、原理復雜的理財產(chǎn)品向客戶進行風險提示時，規(guī)定必須采用錄像、錄音等方式來證明銀行正確的履行了該項義務，如果出現(xiàn)糾紛，投資者可以將相關(guān)錄像、錄音作為證據(jù)，以解決投資者起訴銀行銷售時有欺詐行為的舉證困難問題。

第二，開展私人銀行業(yè)務的銀行應妥善保存有關(guān)客戶評估和顧問服務的記錄，并妥善保存客戶資料和其他文件資料。銀行應于每周交易結(jié)束時向客戶披露財產(chǎn)價值和投資狀況，并將相關(guān)披露信息按季報送監(jiān)管部門。

4.1.4加強私人銀行客戶權(quán)益的保護

第一，關(guān)于在理財業(yè)務中銀行及相關(guān)責任人違法違規(guī)操作的法律責任的規(guī)定，目前可以參照的法律法規(guī)有《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第四十七條、《金融違法行為處罰辦法》、《商業(yè)銀行個人理財管理暫行辦法》等等，一般來說，這些法律責任包括行政責任、刑事責任和民事責任。鑒于私人銀行業(yè)務的特殊性，筆者認為應當在制定私人銀行業(yè)務的相關(guān)管理辦法時，在上述這些規(guī)定的基礎上強化銀行及相關(guān)責任人的民事賠償責任，以加大對銀行客戶的保護力度。

第二，應明確規(guī)定客戶的投訴機制和維權(quán)途徑。比如，對于商業(yè)銀行未按規(guī)定進行風險揭示和信息披露、在理財投資過程損害客戶利益等客戶難以舉證的問題可通過舉證責任倒置的規(guī)定來降低客戶舉證責任、加大對銀行的懲罰力度。鑒于目前國內(nèi)對投資者保護薄弱的現(xiàn)狀，只有采取類似這樣懲罰性的方式才可以有效的控制私人銀行從業(yè)人員的違規(guī)行為的發(fā)生，增加私人銀行客戶維權(quán)制度的可行性，有效保護金融服務消費者的權(quán)益。

4.2修訂相關(guān)配套的法律法規(guī)

4.2.1完善整體金融法律制度

為了加快發(fā)展私人銀行業(yè)務，我國應盡快緩解和卸除套在國內(nèi)銀行身上的各種枷鎖，修改或擯棄不合時宜的法律法規(guī)，大力推進銀行的綜合化經(jīng)營步伐，鼓勵扶持銀行的金融創(chuàng)新行為。中國金融立法缺乏現(xiàn)成的經(jīng)驗，一直滯后于金融業(yè)的發(fā)展要求，雖然已經(jīng)頒布了一些重要的法律法規(guī)，但并不完全適用于商業(yè)銀行的私人銀行業(yè)務。

國外和我國香港地區(qū)的法律不禁止商業(yè)銀行從事有關(guān)證券業(yè)務，一般也不禁止商業(yè)銀行在向客戶提供理財業(yè)務過程中進行信托活動，如美國貨幣監(jiān)理署規(guī)定，商業(yè)銀行在開展有關(guān)理財業(yè)務（協(xié)助性服務）時可以未經(jīng)事先獲準而使用信托權(quán)力。同時，國外和我國香港地區(qū)大多實行的是利率市場化和浮動匯率政策。因此，商業(yè)銀行可向客戶提供的產(chǎn)品種類較多、交叉性較強。相比之下，我國《商業(yè)銀行法》明確規(guī)定商業(yè)銀行不得從事證券和信托業(yè)務，同時利率尚未完全市場化，銀行開發(fā)銷售個人理財產(chǎn)品面臨的約束較多，潛在的法律風險較大。1

所以，應抓緊修改《商業(yè)銀行法》、《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《信托法》、《證券法》等相關(guān)法律，將綜合經(jīng)營間接的“預留通道”修改為直接的“開放通道”，即商業(yè)銀行在經(jīng)相關(guān)金融監(jiān)管機構(gòu)核準后，可投資入股或控股信托、證券、保險等非銀行金融機構(gòu)，開展相關(guān)業(yè)務，這樣可以推動商業(yè)銀行的綜合化經(jīng)營，為大力開展私人銀行業(yè)務徹底掃清障礙。此外，我國也應盡快建立銀行消費者權(quán)益的保護機制，制定金融消費者權(quán)益保護法，作為健全我國金融法律制度的一部分。

1

銀監(jiān)會有關(guān)負責人就發(fā)布《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務管理暫行辦法》和《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務風險管理指

引》答記者問，。4.2.2完善個人隱私權(quán)的法律制度

私人銀行業(yè)務作為一種外部財產(chǎn)管理服務，除了需要完備的金融法律制度作為支撐外，還特別需要一套相應的與保密和財產(chǎn)安全相關(guān)的法律。

首先，制定《個人信息保密法》從宏觀層面保護個人的隱私權(quán)。隱私權(quán)作為一項獨立的民事權(quán)利已被許多國家的憲法與法律以及國際人權(quán)組織的文件所確認。就我國而言，對于隱私權(quán)的保護體現(xiàn)在如下幾個方面，一是《憲法》第38、39、40條關(guān)于公民人格尊嚴、私人住宅、通信自由與通信秘密的保護規(guī)定為其他部門法及司法解釋保護公民個人隱私權(quán)留下了應有的空間；二是刑法、民法、訴訟法、《未成年人保護法》、《統(tǒng)計法》、及《婦女權(quán)益保護法》等法律中都可見到零散性的關(guān)于隱私權(quán)保護的規(guī)定。三是，九屆人大常委會第31次會議審議的《民法》草案首次明確提出了保護公民的隱私權(quán)。該草案規(guī)定，自然人享有隱私權(quán)，禁止以窺視、竊聽、刺探、披露等方式侵害他人的隱私。四是，在司法實踐層面，最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見》（試行）、《關(guān)于審理名譽權(quán)案件若干問題的解答》及《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題的解釋》等是我國目前處理隱私權(quán)保護的主要法律依據(jù)。但是以上規(guī)則并沒有從法律上確立隱私權(quán)為一項獨立的民事權(quán)利。

基于上述狀況，若要真正保護銀行客戶的金融信息隱私權(quán)就必須盡快制定我國的《個人信息保密法》，規(guī)定個人隱私信息保護目的與適用范圍、個人信息的處理及利用、信息收集與提供、信息主體的權(quán)利義務、保密的例外規(guī)定和法律責任等等，既從大原則上對個人信息的隱私權(quán)保護予以肯定，同時又基于公共利益、執(zhí)法與司法的需要規(guī)定通過合法的程序?qū)�個人信息的合理公開予以承認。

第二，制定相應的《銀行保密法》以完善銀行與客戶之間的金融信息隱私權(quán)的保護。正如本文在第二章所描述的，我國有關(guān)銀行為客戶保密的規(guī)定比較零散、籠統(tǒng)，且為了執(zhí)法與司法的方便我國也在諸多法律中對保密義務例外進行了規(guī)定。總體來看，我國對銀行所負的保密義務的規(guī)定過于抽象、可操作性較弱。相反，例外性的規(guī)定卻比保密規(guī)定更具有操作性，所以制定一部更加具有可操作性的《銀行保密法》可以說是對支持私人銀行業(yè)務發(fā)展的重要保證。

在制定相關(guān)法律時，應該從兩個方面著重進行規(guī)范：一是細化銀行侵犯個人金融隱私，違反保密義務的懲罰機制，制定切實可行的個人維權(quán)規(guī)則；二是為了維護公共利益或公共安全，有關(guān)安全、法律或稅務部門可以以合法、正當?shù)哪康牟樵兓蛱幚砥渎毮芊秶鷥?nèi)的個人財務隱私，法律應該明確規(guī)定這些個人金融隱私的查詢程序，防止政府部門濫用權(quán)力。如果當事人因此受到損害，可以行使相關(guān)的救濟權(quán)。

4.2.3完善金融機構(gòu)反洗錢法律制度

商業(yè)銀行是我國金融體系的主要組成部分，在反洗錢的過程中有著不可替代的作用。世界各國和國際社會的反洗錢實踐表明,無論洗錢方式如何,洗錢者主要通過金融機構(gòu)進行洗錢活動,所有國家都把金融機構(gòu)的反洗錢置于核心地位,國際社會進行反洗錢的合作也主要是在金融領(lǐng)域。201*年11月14日，中國人民銀行嚴格遵循《反洗錢法》的相關(guān)規(guī)定，發(fā)布了《金融機構(gòu)反洗錢規(guī)定》和《金融機構(gòu)大額交易和可疑交易報告管理辦法》，對201*年人民銀行發(fā)布的《金融機構(gòu)反洗錢規(guī)定》、《人民幣大額和可疑支付交易報告管理辦法》和《金融機構(gòu)大額和可疑外匯資金交易報告管理辦法》做出重要修改,將反洗錢監(jiān)管和義務主體范圍由銀行業(yè)金融機構(gòu)擴大到證券、期貨、保險業(yè)金融機構(gòu)等,統(tǒng)一了本外幣反洗錢管理,調(diào)整了大額和可疑交易報送的標準、路徑、時間等內(nèi)容。《反洗錢法》在國家立法層面上明確了國務院反洗錢行政主管部門及相關(guān)部門的監(jiān)管職責和分工,從而確立了我國“一部門主管，多部門參與并協(xié)調(diào)配合”的反洗錢監(jiān)管體制。但是我國金融機構(gòu)的反洗錢工作尚處于起步階段，反洗錢機制尚未健全與完善，還亟需從以下幾個方面完善相關(guān)制度：

第一，應盡快制定《反洗錢工作內(nèi)部控制指引》，引導和督促商業(yè)銀行有針對性地建立和完善反洗錢內(nèi)控機制。第二，加強反洗錢日常監(jiān)管，不斷拓展和延伸反洗錢現(xiàn)場檢查的廣度和深度，及時查處和糾正違規(guī)行為。對洗錢風險比較高的業(yè)務，如私人銀行業(yè)務建立特殊上報通道以便第一時間作出反洗錢的應對措施，這是目前提高反洗錢工作質(zhì)量和促進商業(yè)銀行重視反洗錢工作的重要保證。第三，要加大處罰力度，對于洗錢犯罪和反洗錢不力行為都實施重罰，經(jīng)濟處罰與職務處罰相統(tǒng)一，全面提高違法者的違規(guī)成本。第四，建立補償機制和激勵機制相結(jié)合的反洗錢機制。比如對國內(nèi)商業(yè)銀行反洗錢成功后，以違法款項的一定比例作為對銀行反洗錢工作的獎勵返回銀行；同時建立反洗錢舉報制度，以對舉報有功的個人和單位也予以適當獎勵，以調(diào)動銀行業(yè)務人員和商業(yè)銀行的反洗錢工作積極性，營造良好的反洗錢生態(tài)環(huán)境。第五，建立可疑交易識別和報告的自動洗錢識別系統(tǒng)，提高反洗錢科技含量和反洗錢效率，降低商業(yè)銀行反洗錢成本，進而增強反洗錢工作的科學性和實效性。4.3逐步建立金融統(tǒng)合的監(jiān)管制度

隨著經(jīng)濟金融全球化、信息化、自由化的不斷推進，金融制度在世界范圍內(nèi)發(fā)生了深刻變化，金融業(yè)分業(yè)經(jīng)營的制度模式逐步被綜合化經(jīng)營取代。私人銀行業(yè)務挑戰(zhàn)了商業(yè)銀行傳統(tǒng)的業(yè)務結(jié)構(gòu)，同時也挑戰(zhàn)了舊有的金融監(jiān)管體制。由于我國實行嚴格的分業(yè)管理體制，使得金融產(chǎn)品匱乏，服務功能不充分。所以目前我國的金融管理體制還不能完全滿足私人銀行業(yè)務發(fā)展的要求。

首先是由于嚴格的分業(yè)經(jīng)營管制，商業(yè)銀行尚不具備進入資本市場的資格，目前只能通過與信托公司合作獲取投資通道，這種制度限制使銀行難以滿足客戶全方位的資產(chǎn)管理需求。其次，我國資本市場的開放仍需時日，對客戶離岸業(yè)務的要求難以充分滿足。目前我國的高凈值客戶主要的離岸投資通道就是QDII，而離岸的不動產(chǎn)投資等業(yè)務還無法開展。再次，私人銀行業(yè)務會涉及貨幣市場、資本市場（包括衍生品市場）、房地產(chǎn)市場、產(chǎn)業(yè)市場等多個市場的互動與聯(lián)結(jié)，目前條塊分割的監(jiān)管方式是無法滿足業(yè)務發(fā)展需要的。

所以說，隨著我國金融業(yè)的發(fā)展，金融監(jiān)管水平的提高，我國應在各監(jiān)管部門合理分工、協(xié)作的基礎上，漸進有序地建立適應我國當前國情的銀行、證券與保險交叉經(jīng)營的金融混業(yè)經(jīng)營及金融統(tǒng)合監(jiān)管制度，選擇功能性監(jiān)管的模式來構(gòu)建統(tǒng)一的金融監(jiān)管體制。對我國來說，選擇統(tǒng)一監(jiān)管模式可以盡可能地消除監(jiān)管死角，避免監(jiān)管真空，滿足私人銀行業(yè)務的監(jiān)管需求，降低同一業(yè)務受幾個監(jiān)管者的重復監(jiān)管時造成的高成本和重復工作量，避免不同監(jiān)管機構(gòu)帶來的監(jiān)管水平和監(jiān)管力度上的差別，避免分機構(gòu)出臺規(guī)章的繁雜與不協(xié)調(diào)，更加有助于我國金融監(jiān)管立法的統(tǒng)一和高效。

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