第一篇：淺析我國獨立董事制度

淺析我國獨立董事制度

胡超405409409072

【摘要】獨立董事是股份公司兩權分離條件下為防止“內部人控制”和“一股獨大”、保護公司內部弱勢群體而產生的，獨立董事的設置合權利行使是行使是法律強制的結果，獨立董事作用的有效發(fā)揮，在我國應該依賴于獨立董事的聲譽機制，并取決于有效的激勵機制設計。被立董事不是要剝奪公司決策者的權利，而是要對決策過程中可能的失誤進行糾偏，以保證決策者更好地行使決策權。由此可見，獨立董事在公司治理中的作用是不可估量的。 本文介紹了獨立董事的定義、獨立董事制度的產生和發(fā)展概況，提出了政府在立法、激勵與監(jiān)督三個方面的構想。

【關鍵詞】獨立董事；公司治理 1

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independent directors is a stock company under the conditions of separation of om.hmlawpc.com)理由不當的，可以作出公開的聲明。

第十一條：獨立董事在任期屆滿前可以提出辭職。獨立董事辭職應向董事會提交書面辭職報告，對任何與其辭職有關或其認為有必要引起公司股東和債權人注意的情況進行說明。

如因獨立董事辭職導致公司董事會中獨立董事所占的比例低于規(guī)定的最低要求時，該獨立董事的辭職報告應當在下任獨立董事填補其缺額后生效。

第十二條：為了充分發(fā)揮獨立董事的作用，獨立董事除應當具有公司法和其他相關法律、法規(guī)賦予董事的職權外，公司還賦予獨立董事以下特別職權：

1. 重大關聯(lián)交易（指公司擬與關聯(lián)人達成的總額高于300萬元或高于公司最近經審計凈資產值的5%的關聯(lián)交易）應由獨立董事認可后，提交董事會討論。獨立董事作出判斷前，可以聘請中介機構出具獨立財務顧問報告，作為其判斷的依據；

2. 向董事會提議聘用或解聘會計師事務所；

3. 向董事會提請召開臨時股東大會；

4. 提議召開董事會；

5. 獨立聘請外部審計機構和咨詢機構；

6. 可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權。

獨立董事行使上述職權應當取得全體獨立董事的二分之一以上同意。

如上述提議未被采納或上述職權不能正常行使，公司應將有關情況予以披露。 如公司董事會下設薪酬、審計、提名等委員會的，獨立董事應當在委員會成員中占有二分之一以上的比例。

第十三條：獨立董事除履行上述職責外，還應當對以下事項向董事會或股東大會發(fā)表獨立意見：

1. 提名、任免董事；

2. 聘任或解聘高級管理人員；

3. 公司董事、高級管理人員的薪酬；

4. 公司的股東、實際控制人及其關聯(lián)企業(yè)對公司現有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于公司最近經審計凈資產值的5%的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款；

5. 獨立董事認為可能損害中小股東權益的事項；

6. 公司章程規(guī)定的其他事項。

獨立董事應當就上述事項發(fā)表以下幾類意見之一：同意；保留意見及其理由；反對意見及其理由；無法發(fā)表意見及其障礙。

如有關事項屬于需要披露的事項，公司應當將獨立董事的意見予以公告，獨立董事出現意見分歧無法達成一致時，董事會應將各獨立董事的意見分別披露。

第十四條：為了保證獨立董事有效行使職權，公司應為獨立董事提供必要的條件：

1. 公司應當保證獨立董事享有與其他董事同等的知情權。凡須經董事會決策的事項，公司必須按法定的時間提前通知獨立董事并同時提供足夠的資料，獨立董事認為資料不充分的，可以要求補充。當2名或2名以上獨立董事認為資料不充分或論證不明確時，可聯(lián)名向董事會提出延期召開董事會會議或延期審議該事項，董事會應予以采納。

公司向獨立董事提供的資料，公司及獨立董事本人應當至少保存5年。

2. 公司應提供獨立董事履行職責所必須的工作條件。公司董事會秘書應積極為獨立董事履行職責提供協(xié)助，如介紹情況、提供材料等。獨立董事發(fā)表的獨立意見、提案及書面說明應當公告的，董事會秘書應及時到證券交易所辦理公告事宜。

3. 獨立董事行使職權時，公司有關人員應當積極配合，不得拒絕、阻礙或隱瞞，不得干預其獨立行使職權。

4. 獨立董事聘請中介機構的費用及其他行使職權時所需的費用由公司承擔。

5. 獨立董事在任職期間享有津貼，津貼標準為每月5千（稅前）。公司代扣代繳個人所得稅。除上述津貼外，獨立董事不應從公司及其主要股東或有利害關系的機構和人員取得額外的、未予披露的其他利益。

6. 公司可以建立必要的獨立董事責任保險制度，以降低獨立董事正常履行職責可能引致的風險。

第十五條：任期尚未結束的獨立董事，對因其擅自離職使公司造成的損失，應當承擔賠償責任。

第十六條：本制度未盡事宜，按有關法律、法規(guī)、規(guī)章和公司章程規(guī)定執(zhí)行。 第十七條：本制度由公司董事會負責解釋。

第十八條：本制度自公司股東大會審議通過后開始實施。

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第四篇：上市公司獨立董事制度

上市公司獨立董事制度

一、相關法律法規(guī)

所謂獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關系的董事。

目前規(guī)范獨立董事的法律法規(guī)主要有201*年8月16日實施的《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》、201*年3月16日實施的《上市公司章程指引》、201*年12月30日修訂的《深圳證券交易所獨立董事備案辦法》，其中《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》是我國關于獨立董事制度的核心法律法規(guī)。

二、 獨立董事的任職資格

1、基本要求：①獨立董事候選人應具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及其他規(guī)范性檔，具有五年以上法律、經濟、財務、管理或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經驗，并已根據中國證監(jiān)會《上市公司高級管理人員培訓工作指引》及相關規(guī)定取得獨立董事資格證書。②獨立董事候選人在提名時未取得獨立董事資格證書的，應書面承諾參加最近一次獨立董事資格培訓，并取得獨立董事資格證書。

2、法規(guī)要求：①《公司法》第一百四十七條規(guī)定， 有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（2）因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾五年；（3）擔任破產清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經理，對該公司、企業(yè)的破產負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產清算完結之日起未逾三年；（4）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；（5）個人所負數額較大的債務到期未清償。

②公務員因工作需要在機關外兼職，應當經有關機關批準，并不得領取兼職報酬；

③中管干部辭去公職或者退（離）休后三年內，不得到與本人原工作業(yè)務直接相關的上市公司、基金管理公司擔任獨立董事、獨立監(jiān)事，不得從事與本人原工作業(yè)務直接相關的營利性活動。

④高校領導班子成員除因工作需要、經批準在學校設立的高校資產管理公司兼職外，一律不得在校內外其他經濟實體中兼職。確需在高校資產管理公司兼職的，須經黨委（常委）會集體研究決定，并報學校上級主管部門批準和上級紀檢監(jiān)察部門備案，兼職不得領取報酬。

3、獨立性禁止條件：①在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬和主要社會關系；②直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；③在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；④在上市公司實際控制人及其附屬企業(yè)任職的人員；⑤為上市公司及其控股股東或者其各自的附屬企業(yè)提供財務、法律、咨詢等服務的人員，包括提供服務的中介機構的項目組全體人員、各級復核人員、在報告上簽字的人員、合伙人及主要負責人；⑥在與上市公司及其控股股東或者其各自的附屬企業(yè)具有重大業(yè)務往來的單位擔任董事、監(jiān)事或者高級管理人員，或者在該業(yè)務往來單位的控股股東單位擔任董

事、監(jiān)事或者高級管理人員；⑦近一年內曾經具有前六項所列舉情形的人員；⑧其他不具備獨立性的情形。

4、不良記錄禁止條件：①近三年曾被中國證監(jiān)會行政處罰；②處于被證券交易所公開認定為不適合擔任上市公司董事的期間；③近三年曾被證券交易所公開譴責或兩次以上通報批評；④曾任職獨立董事期間，連續(xù)兩次未出席董事會會議，或者未親自出席董事會會議的次數占當年董事會會議次數三分之一以上；⑤曾任職獨立董事期間，發(fā)表的獨立意見明顯與事實不符。

5、其他條件：①已在五家境內上市公司擔任獨立董事的，不得再被提名為其他上市公司獨立董事候選人。②在擬候任的上市公司連續(xù)任職獨立董事已滿六年的，不得再連續(xù)任職該上市公司獨立董事。③以會計專業(yè)人士身份被提名為獨立董事候選人的，應具備較豐富的會計專業(yè)知識和經驗，并至少曾具備注冊會計師（cpa）、高級會計師、會計學專業(yè)副教授或者會計學專業(yè)博士學位等四類資格之一。

6、不符合條件：獨立董事任職后出現不符合獨立董事任職資格情形的，應自出現該等情形之日起30日內辭去獨立董事職務。未按要求辭職的，上市公司董事會應在2日內啟動決策程序免去其獨立董事職務。因獨立董事提出辭職導致獨立董事占比低于三分之一的，提出辭職的獨立董事應繼續(xù)履行職務至新任獨立董事產生之日。該獨立董事的原提名人或上市公司董事會應自該獨立董事辭職之日起90日內提名新的獨立董事候選人。

三、獨立董事的作用

為了充分發(fā)揮獨立董事的作用，獨立董事除應當具有《公司法》歸賦予董事的職權外，上市公司還應當賦予獨立董事以下特別職權：

1、重大關聯(lián)交易（指上市公司擬與關聯(lián)人達成的總額高于300萬元或高于上市公司最近經審計凈資產值的5%的關聯(lián)交易）應由獨立董事認可后，提交董事會討論；獨立董事作出判斷前，可以聘請中介機構出具獨立財務顧問報告，作為其判斷的依據。

2、向董事會提議聘用或解聘會計師事務所；

3、向董事會提請召開臨時股東大會；

4、提議召開董事會；

5、獨立聘請外部審計機構和咨詢機構；

6、可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權。

獨立董事行使上述職權應當取得全體獨立董事的二分之一以上同意。如上述提議未被采納或上述職權不能正常行使，上市公司應將有關情況予以披露。如果上市公司董事會下設薪酬、審計、提名等委員會的，獨立董事應當在委員會成員中占有二分之一以上的比例。 獨立董事除履行上述職責外，還應當對以下事項向董事會或股東大會發(fā)表獨立意見：

1、提名、任免董事；

2、聘任或解聘高級管理人員；

3、公司董事、高級管理人員的薪酬；

4、上市公司的股東、實際控制人及其關聯(lián)企業(yè)對上市公司現有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經審計凈資產值的5%的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款；

5、獨立董事認為可能損害中小股東權益的事項；

6、公司章程規(guī)定的其他事項。

四、獨立董事的提名、選舉和更換辦法

獨立董事的提名、選舉和更換應當依法、規(guī)范地進行。具體而言：

1、上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經股東大會選舉決定。

2、獨立董事的提名人在提名前應當征得被提名人的同意。提名人應當充分了解被提名人職業(yè)、學歷、職稱、詳細的工作經歷、全部兼職等情況，并對其擔任獨立董事的資格和獨立性發(fā)表意見，被提名人應當就其本人與上市公司之間不存在任何影響其獨立客觀判斷的關系發(fā)表公開聲明。在選舉獨立董事的股東大會召開前，上市公司董事會應當按照規(guī)定公布上述內容。

3、在選舉獨立董事的股東大會召開前，上市公司應將所有被提名人的有關材料同時報送中國證監(jiān)會、公司所在地中國證監(jiān)會派出機構和公司股票掛牌交易的證券交易所。上市公司董事會對被提名人的有關情況有異議的，應同時報送董事會的書面意見。

中國證監(jiān)會在15個工作日內對獨立董事的任職資格和獨立性進行審核。對中國證監(jiān)會持有異議的被提名人，可作為公司董事候選人，但不作為獨立董事候選人。在召開股東大會選舉獨立董事時，上市公司董事會應對獨立董事候選人是否被中國證監(jiān)會提出異議的情況進行說明。

4、獨立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時間不得超過六年。

5、獨立董事連續(xù)3次未親自出席董事會會議的，由董事會提請股東大會予以撤換。除出現上述情況及《公司法》中規(guī)定的不得擔任董事的情形外，獨立董事任期屆滿前不得無故被免職。提前免職的，上市公司應將其作為特別披露事項予以披露，被免職的獨立董事認為公司的免職理由不當的，可以作出公開的聲明。

6、獨立董事在任期屆滿前可以提出辭職。獨立董事辭職應向董事會提交書面辭職報告，對任何與其辭職有關或其認為有必要引起公司股東和債權人注意的情況進行說明。如因獨立董事辭職導致公司董事會中獨立董事所占的比例低于規(guī)定的最低要求時，該獨立董事的辭職報告應當在下任獨立董事填補其缺額后生效。

第五篇：試論我國的獨立董事制度

試論我國的獨立董事制度

【內容提要】近幾年來，隨著我國證券市場的不斷發(fā)展，上市公司的法人治理結構問題也不斷暴露，如何解決我國上市公司法人治理結構問題已成為業(yè)內人士關注的焦點，在一片要求推出獨立董事制度的呼聲當中，中國證監(jiān)會經過征求意見，于201*年8月21日正式頒布《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》(下稱指導意見)，標志著獨立董事制度正式走上我國法人治理結構的舞臺。按照該指導意見的要求，中國證監(jiān)會委托北京國家會計學院和上海國家會計學院舉辦了二十余期上市公司獨立董事培訓班，已有數千人取得了獨立董事的資格。本文就獨立董事制度提出一些自己的概括和想法。

【關鍵詞】獨立董事制度；概論；建議

一、 獨立董事制度概論

1、 獨立董事的含義

獨立董事理論上是指除了董事身份外與公司沒有任何契約關系的董事。他們既不是公司的雇員及其親朋好友，也不是公司的供應商、經銷商、資金提供者，或者向公司提供法律、會計、審計、管理咨詢等服務的機構職員或代表，與公司沒有任何可能影響其對公司決策和事務執(zhí)行使獨立判斷的關系，也不受其他董事的控制和影響。

2、獨立董事的特征

獨立董事具有如下法律特征：

（1）獨立性。一是法律地位的獨立。獨立董事是由股東大會選舉產生的，他作為全體股東合法權益的代表，獨立享有對董事會決議的表決權和監(jiān)督權：二是意愿表示獨立。獨立董事因其不擁有公司股份，不代表任何個別大股東的利益，不受公司經理層的約束和干涉，同時也和公司沒有任何關聯(lián)業(yè)務和物質利益關系。因此，決定了他能以公司利益為重，對董事會的決策做出獨立的意愿表示。

（2）客觀性。獨立董事作為擁有與股份公司經營相關的經濟、財務、工程、法律等專業(yè)知識，勤勉敬業(yè)的執(zhí)行道德，一定的經營管理經驗和資歷，以其專家型的知，識層面影響和提高了董事會決策的客觀性。

（3）公正性。與其他董事相比而言，獨立董事能夠在一定程度上排除股份公司所有人和經理人的“權”“益”干擾，代表全體股東的呼聲，公正履行董事職責。

二、 獨立董事制度的作用

1、提高了董事會對公司的決策職能

獨立董事制度的確立，改變了上市公司董事會成員的利益結構，彌補了同國有資產管理部門、投資機構推薦或委派董事的缺陷和不足。獨立董事制度改變了董事會內部的利益比例結構，使董事會決策職能被大股東控制的現象得以有效的制衡。獨立董事制度的確立，改變了上市公司董事會成員的知識結構。

2、增強了董事會對上市公司經營管理的監(jiān)督職能

通過法律賦予獨立董事的獨立職權，也從董事的善管義務、忠實義務方面要求和督促其從維護全體股東的合法權益出發(fā)，客觀評價股份公司的經營活動，尤其是敢于發(fā)表自己的不同意見，防止公司經營管理層操縱或隱瞞董事會的違法、違紀行為，為董事會提供有利于股份公司全面健康發(fā)展的客觀、公正的決策依據。

3、有利于上市公司兩權分離，完善法人治理機制

獨立董事不是公司的股東，不具有股份公司的所有權，但依照法律規(guī)定享有代表全體股 1

東行使對公司經營管理的決策權和監(jiān)督權。該制度從法律制度、組織機構兩個方面保證了股份公司所有權與經營權的分離：一是在公司法人治理結構中，由于獨立董事參與董事會決策，對于董事會始終處于股份公司樞紐地位，對公司生存和發(fā)展起到了更好的監(jiān)督作用，為避免董事會更多地陷入公司的具體事務性工作提供了保證。二是在股份公司法人治理結構中，設立獨立董事制度對于完善董事會內部的組織結構，股東會、董事會和經營管理層三者之間的分工協(xié)調關系，提供了組織機構上的保障。

三、 獨立董事制度存在的主要問題

1、有關獨立董事的法律體系問題

（1）《公司法》第一百二十三條明確規(guī)定：“上市公司設立獨立董事，具體辦法由國務院規(guī)定”，第一次從法律層面上明確了獨立董事的法律地位。但《公司法》的上述規(guī)定還非常原則，獨立董事具體制度的構建還有賴于國務院盡快出臺《獨立董事條例》。

（2）目前內地唯一有關獨立董事制度的規(guī)范性文件為中國證監(jiān)會發(fā)布的《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，但《指導意見》存在兩個方面問題：一是法律位階較低；二是隨著證券市場的發(fā)展，《指導意見》中有關獨立董事的獨立性等方面的規(guī)定急需修改和完善。

（3）當前上市公司的《公司章程》均沒有載明獨立董事行使職權的具體內容及發(fā)揮作用的范圍、方式和方法，也沒有制定專門的獨立董事工作制度，致使獨立董事難以非常有效的行使職權。

2、獨立董事的獨立性問題

（1）對獨立董事人選界定不完善

與國外有關獨立董事獨立性相比，《指導意見》的規(guī)定存在以下幾方面的不足：

一是沒有將下列人員列入不得擔任獨立董事的名單中：第一，公司的客戶和供應商；第二，與公司的客戶或供應商存在關聯(lián)關系的人員；第三，與公司之間存在重大業(yè)務和合同關系的人員。

二是《指導意見》第三條第五項只規(guī)定“為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務、法律、咨詢等服務的人員”不得擔任獨立董事，也就是說并沒有禁止該人員所在的會計師事務所、律師事務所、咨詢公司、商業(yè)銀行和投資銀行的其他人員擔任獨立董事，范圍過窄，且與上述各國和地區(qū)的規(guī)定不一致。

3、獨立董事的勤勉盡責問題

（1）因年齡偏大無法勤勉盡責履行獨立董事職責

（2）因兼職過多等原因長期無故缺席董事會

（3）未依法、充分行使獨立董事的職權與履行獨立董事職責

4、獨立董事與監(jiān)事會之間的沖突問題

獨立董事的設立宗旨必須是在公司內部達到一種權利的平衡。而目前，我國實行的公司治理結構屬于既有董事又有監(jiān)事會的“二元模式”。因此，引進獨立董事制度后，必然涉及到監(jiān)督權的分配和協(xié)調問題。在現行的法律框架下獨立董事的權限范圍比監(jiān)事會的更為廣泛，且兩者的權限范圍具有重疊之處，如兩者都以財務監(jiān)督為主要任務，都有監(jiān)督董事會的成員的功能等，還都可以提請召開臨時股東大會，因而調和獨立董事與監(jiān)事會之間的沖突，科學合理分配兩者監(jiān)督職能顯得相當重要。

5、獨立董事的法律責任追究機制缺位問題

在制度不完善的情況下，一些獨立董事近年來以權謀私或參與公司不軌行為屢有發(fā)生。舉不完全統(tǒng)計，近幾年來，已有70多名獨立董事受到交易所的公開譴責。但所有這些失職獨立董事中，除了鄭百文的陸家豪被證監(jiān)會處以10萬元人民幣的罰款外，其他人都沒有受到相應的行政處罰或者被追究民事、刑事法律責任。

四、 完善獨立董事制度的法律對策與建議

1、完善獨立董事的法律體系

（1）盡快出臺《獨立董事條例》。建議國務院在對《上市公司獨立董事條例（草案）》進一步修改完善的基礎上，盡快頒布實施《上市公司獨立董事條例》，以夯實我國獨立董事制度的法律基礎。

（2）盡快制定相關配套規(guī)章、規(guī)則。

（3）上市公司應根據新《公司法》等法律、法規(guī)、規(guī)章和業(yè)務規(guī)則的規(guī)定，修訂完善其《公司章程》，在其《公司章程》中載明獨立董事行使職權的具體內容及發(fā)揮作用的范圍、方式和方法，增加有關獨立董事責任權利的內容，并制定專門的獨立董事工作制度，以保障獨立董事能有效地行使其職權，同時也維護其利益不受傷害。

2、強化獨立董事的獨立性

（1）完善對獨立董事獨立性的法律界定

（2）改進獨立董事的提名和任免制度

（3）縮短獨立董事的任期

3、嚴格獨立董事的任職條件，構建獨立董事的法律責任追究機制，以促使獨立董事勤勉盡責地履行其職責

（1）嚴格獨立董事的任職條件：嚴格限制獨立董事的兼職公司數；嚴格限制獨立董事的年齡。

（2）建立獨立董事的工作績效考評制度和誠信檔案

（3）構建行政、民事、刑事三位一體的法律責任追究機制。

4、調和獨立董事與監(jiān)事會之間的沖突

在內地“二元制”公司結構下引入獨立董事制度，如果監(jiān)事會和獨立董事的權責不清，則可能造成兩個機構相互推諉，降低監(jiān)督的效率。因此，引進獨立董事制度要考慮到制度之間的整合問題，特別要考慮到主要作為監(jiān)控機關的獨立董事制度要與內地現行的監(jiān)事會之間的矛盾的協(xié)調問題。我們認為，要處理好兩者的關系，則應該在以下幾個方面予以特別的關注：（1）監(jiān)督事項方面的分工和協(xié)調（2）監(jiān)督時間方面的分工與協(xié)調

5、建立和健全獨立董事行使權力的保障機制

（1）要確保獨立董事的信息知情權和調查權。信息知情權和調查權是獨立董事有效發(fā)揮其職能的基礎，如果獨立董事不能及時、準確、全面獲得有關的信息和資料，那么其職能的發(fā)揮就只能是空中樓閣。

（2）上市公司應在其《公司章程》中將獨立董事主要職權的行權途徑落于實處。如：如何監(jiān)督董事、高級管理人員勤勉盡責，如何監(jiān)督上市公司信息披露等。

參考文獻：

[1]張德智: 《公司法新論》，沈陽：遼寧大學出版社，201*.12

[2]周友蘇：《上市公司法律規(guī)制論》，北京：商務印書館，201*

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